СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель І. Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати. 14.04.2023 КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО» (далі – Замовник) в електронній системі закупівель за ідентифікатором UA-2023-04-14-006988-a оголошено про проведення процедури закупівлі за процедурою відкриті торги з особливостями та оприлюднено тендерну документацію, затверджену Протоколом уповноваженої особи з проведення публічних закупівель КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО» протокол №181/2023 від 14.04.2023 р. на закупівлю за товарів за кодом ДК 021:2015:44160000-9: Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби. Протокол № 193/2023 від 18.04.2023 були затверджені зміни до тендерної документації. Товариство з обмеженою відповідальністю «ЗАВОД СТАЛЕВИХ ПРОФІЛІВ» (далі – Скаржник) є національним виробником труб для магістральних трубопроводів, в тому числі труб сталевих за ГОСТ 20295-85, зокрема, труб сталевих зварних, прямошовних: Труба тип3 720х8 - К 34, Скаржник має намір прийняти участь у даній процедурі закупівлі та запропонувати до постачання труби власного виробництва, які є предметом даної процедури закупівлі. Ознайомившись з Тендерною документацією, затвердженою Протоколом уповноваженої особи з проведення публічних закупівель КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО» протокол №181/2023 від 14.04.2023 р. та змінами затвердженими Протоколом № 193/2023 від 18.04.2023, Скаржником виявлено дискримінаційні вимоги, внаслідок чого порушуються права та охоронювані законом інтереси Скаржника на участь у даній процедурі закупівлі, у зв'язку з чим, Скаржник, з метою захисту свого порушеного права, звертається до органу оскарження зі скаргою на дискримінаційні вимоги тендерної документації. Вважаємо такими, що порушують права та законні інтереси суб'єкта оскарження, дії Замовника стосовно встановлення у Тендерній документації дискримінаційних (по відношенню до Скаржника) вимог, що перешкоджають Скаржнику взяти участь у Процедурі закупівлі на рівні з іншими учасниками, а саме: 1.1. Замовником у Додатку 2 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі - технічні вимоги до предмета закупівлі ДК 021:2015: 44160000-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби попередньоізольовані та комплектуючі)», встановлено вимоги: «Труба має бути термічно оброблена по всьому об’єму або експандована» до сталевої труби тип 3 720х8 ГОСТ 20295-85: ЛОТ 2 – Труби попередньоізольовані та комплектуючі 1. Інформація про кількісні та якісні характеристики предмета закупівлі: № Найменування товару Технічний опис/характеристики товару; при наявності посилання на Держстандарт України (ДСТУ), ГОСТ, тощо Одиниця виміру Кількість 1 2 3 4 5 1 Труби виду СТ/ПЕ 720 × 8 × 900 × 11500 ДСТУ Б В.2.5-31:2007 Труби виду СТ/ПЕ довжиною 11,5 м із провідною трубою зовнішнім діаметром 720 мм і товщиною стінки 8 мм зі сталі марки 20/P265GH (ДСТУ 7809:2015/ДСТУ EN 10027-1:2019;ДСТУ EN 10027-2:2019), виготовленої за групою В, згідно з ГОСТ 20295-85/ДСТУ EN 10217-2:2019 (Труба тип 3 720х8 - К 34, труба має бути термічно оброблена по всьому об'єму або експандована) і оболонкою з ПЕ 80 номінальним зовнішнім діаметром 900 мм з системою сигналізації ушкоджень типу NORDIC. Граничні параметри: Р= 1,6 МПа; Т= 150⁰С м 831,00 Вважаємо, що встановлення вимоги стосовно обов’язкового проходження процедури експандування труб є дискримінаційною та встановлено в інтересах одного конкретного виробника. Експандування за своєю суттю є процедурою калібрування, яка використовується під час виготовлення труб для забезпечення відповідності геометричних параметрів труб (діаметру, овальності тощо) вимогам нормативних документів. Однак при виробництві труб використовується й інші технології калібрування, які забезпечують відповідність труб нормативним документам щодо їх геометричних форм і без здійснення експандування. Наприклад, Скаржник, при виробництві труб використовує іншу технологію, яка забезпечує відповідність труб усім нормативам і без здійснення експандування. Технологія виробництва прямошовних труб зварених під шаром флюсу (тип 3 по ГОСТ 20295 або SAW по ISO 3183, API Spec.5L) з використанням сучасних високоякісних сталей контрольованої прокатки, атестованою технологію зварювання і калібруванням на вальцях, яка використовується ТОВ «ЗСП» забезпечує виконання усіх вимог по геометричним параметрам труб. Додаткові переваги є у забезпеченні кращих показників відносного подовження основного металу труб порівняно з експандованими трубами. Це сприяє можливості подальшої деформації труб без втрати експлуатаційних характеристик, наприклад, при виготовленні гнутих відводів.  Наша думка підтверджується також вимогами, які викладені у «Основних положеннях технічних вимог та правил контролю труб для магістральних нафтогазопроводів» ( розділ 6 табл 6.1 «Технологічні вимоги до виробництва труб» п 9). Цей документ було затверджено у 2007р. за підписом Генерального директора НТК «ІЕЗ ім. Є.О. Патона» Б.Є. Патон, Головного інженера ВАТ «Укртранснафта» В.М. Василюк, Директора з питань науки та технічного прогресу ДК «Укртрансгаз» Б.О. Клюк. Скаржник, здійснюючи виробництво труб, що є предметом закупівлі, забезпечує ії відповідність нормативам щодо їх геометричних форм шляхом процедури калібрування на вальцах, яка є альтернативною експандуванню. Наразі, жодним нормативним документом не передбачено обов’язкового експандування труб під час їх виробництва. Існують різні процедури перевірки труб на відповідність нормативам щодо їх геометричних параметрів (експандування, колібрування тощо) і залежать вони виключно від виду технології виробництва, яку використовує виробник. Застосування різних процедур перевірки геометричних параметрів труб жодних чином не впливає на їх якість. Відсутність проведення обов’язкового експандування підтверджується, в тому числі, і листами від відповідних профільних інститутів (копії листів додаються). До того ж, на труби сталеві, які є предметом закупівлі, відповідно до Постанови КМУ від 16 січня 2019 р. № 27 «Про затвердження Технічного регламенту обладнання, що працює під тиском» обов’язковим є проходження процедури оцінки відповідності за наслідками проходження якої видається сертифікат відповідності. Уся продукція, що виробляється Скаржником проходить відповідні процедури оцінки відповідності, що підтверджується наявністю відповідних сертифікатів (копії додаються). Належна якість труб, що є предметом закупівлі, та можливість їх використання без проходження процедури експандування підтверджується численними позитивними відгуками від Замовників, які співпрацювали та уклали контракти зі Скаржником (копії відгуків додаються). Крім того, труби виробництва Скаржника проходять незалежну аудиторську інспекції на всіх етапах виробництва (скан-копія звіту надається). Позитивний звіт, в даному випадку підтверджує те, що труби, виготовлені без проходження процедури експандування або термічної обробки мають належні якісні показники, відповідають ГОСТ 20295-85 та іншим відповідним ДСТУ, що в свою чергу ще раз доводить необов’язковість та штучність включення оскаржуваної вимоги до Тендерної документації з метою обмеження кількості учасників процедури закупівлі. Щодо проведення термічної обробки для електрозварних прямошовних труб великого діаметру, повідомляємо що ми маємо узгоджений з провідними вітчизняними інститутами ДП НДТІ та ІЕЗ ім Є.О. Патона нормативний документ ТУ У 24.2-40903202-001:2021 та сертифіковане виробництво труб без використання термічної обробки та експандування, яке забезпечує усі якісні характеристики згідно вимог до магістральних трубопроводів та ГОСТ 20295-85. Сучасні труби типу 3 для магістральних газопроводів,нафтопроводів та теплових мереж , виготовляють з низьколегованих сталей контрольованої прокатки тому, що вони мають оптимальні властивості - поєднання високої міцності та пластичності. У разі термічної обробки труб з сучасних високоміцних сталей у яких суттєво обмежений вміст вуглецю та легуючих елементів будуть втрачені показники міцності та пластичності, які можливо забезпечити тільки при використанні технології термомеханічної (контрольованої) прокатки. Термічна обробка для таких труб не має сенсу тому, що погіршує механічні показники основного металу та зварних з’єднань. Дана інформація підтверджується Листом Інституту Транспорту та Нафти (лист вих 01-08/85 додається ) Додатково зазначаємо що на ТОВ «ЗСП» працюють кваліфіковані фахівці , які мають багаторічний досвід праці на Харцизькому трубному заводі, де магістральні труби діаметром 530÷1020мм до 2000 року та труби діаметром 530÷630 мм до 2007 року виготовлялись без експандування. Таким чином, вимога щодо обов’язкового 100 % експандування труб або термічної обробки є «штучною», включеною до вимог тендерної документації виключно з метою обмеження потенційного кола учасників. Вказана вимога жодним чином не впливає на якість закуповуваного товару та не є обов’язковим критерієм, якого слід дотримуватись при виробництві труб, в тому числі згідно ГОСТ 20295-85. Положення чинних нормативних документів свідчать, що підтвердженням відповідності труб, які є предметом закупівлі, в тому числі і щодо якості, і щодо геометричних параметрів є проходження процедури оцінки відповідності та отримання відповідного сертифікату. Аналогічний висновок міститься в рішеннях Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного Комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 12.05.2022 року № 4569-р/пк-пз та від 26.05.2022 року № 4783 -р/пк-пз (роздруківки додаються). Рішення від 12.05.2022 року № 4569-р/пк-пз стосувалось саме закупівлі, яку проводило КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО». Крім того, особливу увагу звертаємо на те що, на протязі 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод Сталевих Профілів » були переможцями публічної закупівлі UA-2022-07-07-005349-a замовником якої являється КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) "КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО" (надалі Замовник) , по результатам закупівлі , було укладено Договір поставки №3413/ДЗЗ- 22 від 12 вересня 2022 року , та пізніше Додаткова Угода №1 до Договору №3413/ДЗЗ- 22 від «12» вересня 2022 року від 5 грудня 2022 ,на поставку додаткового об’єму , за якими ТОВ «ЗСП» здійснили поставку труб електрозварних Труби були поставлені якісно та вчасно без будь яких проблем або скарг зі сторони замовника. Крім того були інші тендерні закупівлі, на яких пропонувались труби нашого виробництва . Наголошуємо що, в зазначених закупівлях були відсутні будь які дискримінаційні вимоги щодо проведення експандування та/або термічної обробки. Тому ми можемо вважати що наявність даної вимоги в закупівлі не є обов’язкова та застосовується з ціллю обмеження кола учасників З метою розширення кола потенційних учасників та задля забезпечення належного дотримання принципів здійснення процедури закупівлі, Скаржник вважає, що вимога щодо проведення термічної обробки по всьому об’єму або експандування до сталевої труби тип 3 720х8 ГОСТ 20295-85, має бути виключена з тендерної документації. Таким чином, у потенційних учасників, в тому числі й у Скаржника, буде можливість прийняти участь у даній процедурі закупівлі та пропонувати до постачання трубну продукцію, виконану не тільки методом експандування або термооброблену, а й іншими альтернативними методами. Враховуючи вищевикладене, є всі підстави для зобов’язання Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині. 2) Також в Інформації про кількісні та якісні характеристики предмета закупівлі наявна вимога щодо довжини труби № Найменування товару Технічний опис/характеристики товару; при наявності посилання на Держстандарт України (ДСТУ), ГОСТ, тощо Одиниця виміру Кількість 1 2 3 4 5 1 Труби виду СТ/ПЕ 720 × 8 × 900 × 11500 ДСТУ Б В.2.5-31:2007 Труби виду СТ/ПЕ довжиною 11,5 м із провідною трубою зовнішнім діаметром 720 мм і товщиною стінки 8 мм зі сталі марки 20/P265GH (ДСТУ 7809:2015/ДСТУ EN 10027-1:2019;ДСТУ EN 10027-2:2019), виготовленої за групою В, згідно з ГОСТ 20295-85/ДСТУ EN 10217-2:2019 (Труба тип 3 720х8 - К 34, труба має бути термічно оброблена по всьому об'єму або експандована) і оболонкою з ПЕ 80 номінальним зовнішнім діаметром 900 мм з системою сигналізації ушкоджень типу NORDIC. Граничні параметри: Р= 1,6 МПа; Т= 150⁰С м 831,00 Відповідно до п. 1.4 ГОСТ 20295-85 (Зміни 1), труби виготовляють довжиною від 10,6 до 12,2 м. Враховуючи особливості виробництва труб, які зокрема обумовлюють необхідність відбору зразків для проведення іспитів та інші, вимога стосовно довжини труб 11,5 м. не відповідає вимогам ГОСТ 20295-85. ІІ. Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи. Скаржник має змогу вчасно, якісно та в повному обсязі поставити Замовнику товари, що є предметом закупівлі за кодом ДК 021:2015:44160000-9: Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби. Разом з цим, Замовник вчиняє дії щодо необґрунтованого обмеження кількості учасників торгів (закупівлі) з метою надання переваги окремим потенційним учасникам закупівлі, чим порушує принципи добросовісної конкуренції та недискримінації учасників під час проведення процедури закупівлі, що суперечить законодавству у сфері публічних закупівель. В результаті таких дій Замовника порушуються права та законні інтереси Скаржника, зокрема, право на участь у процедурі закупівлі з дотриманням принципу недискримінації. Статтею 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону, вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси суб’єкта оскарження, пов’язані з його участю у процедурі закупівлі. ІІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації (Додатку 2), а саме: виключити вимогу щодо термічної обробки по всьому об'єму або експандована труб тип 3 720х8 ГОСТ 20295-85. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті https://prozorro.gov.ua (пряме посилання на дану закупівлю https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-04-14-006988-a). Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження. Задоволення зазначених вимог створить підстави для відновлення порушених прав та законних інтересів Скаржника, зокрема, на його право участі у процедурі закупівлі з дотриманням принципу недискримінації. До скарги додаються документи (докази), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії Замовника та документи в електронній формі (в тому числі у форматі pdf), що підтверджують інформацію, викладену у скарзі, а саме: - Скан-копія Договору про закупівлю товарів № 3413/033-22 від 12 вересня 2022 -Скан- копія Додаткової угоди №1від 5 грудня 2022року. до Договору про закупівлю товарів № 3413/033-22 від 12 вересня 2022; - Скан-копія сертифікату відповідності № UA.ПР.10120-0045-21; - Скан-копія сертифікату відповідності UA. TR.131.9427-22; - Скан-копія листа Інституту зварювання ім. Є.О. Патона (вих. № 28/730 від 10.07.2020 року); - Скан-копія листа Івано-Франківського Національного технічного університету нафти і газу (вих. 69-37-32/37 від 04.08.2020 року); - Скан-копія листа Інституту Транспорту та Нафти №01-08/858 від 28.12.2022; - Скан-копія листа ДП «Науково-дослідний та конструкторсько-технологічний інститут трубної промисловості ім. Я.Ю. Осади» (вих. № 15/372 від 16.12.2021 року); - Скан-копія Договору на поставку труб № 23-02/52-18 від 11.10.2018 року; - Скан-копія Договору на поставку труб № 23-02/54-18 від 11.10.2018 року; - Скан-копія відгуку АТ «Укртанснафта» НАК «Нафтогаз» (вих. № 23-00/423/3098 від 05.08.2019 року) ; - Скан-копія листа ПІІ ТОВ «Бюро Верітас Україна»(вих. № 563-19 BV DNP від 04.04.2019 року); - Роздруківка з електронної системи закупівель Prozorro рішення АМКУ від 12.05.2022 року № 4569-р/пк-пз; - Роздруківка з електронної системи закупівель Prozorro рішення АМКУ від 26.05.2022 року № 4783 -р/пк-пз; -Інспекційний звіт - ГОСТ 20295-85 (ст. 67) - ГОСТ 20295-85 (ст. 71) На підставі викладеного та керуючись ст. 3, ч. 5 ст. 5, ч. 2 ст. 18, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. № 1178 П Р О С И М О: 1. Прийняти скаргу до розгляду та призупинити процедуру закупівлі за ідентифікатором UA-2023-04-14-006988-a, що проводиться КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО». 2. Зобов’язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) «КИЇВТЕПЛОЕНЕРГО» внести зміни до тендерної документації на закупівлю товари за кодом ДК 021:2015:44160000-9: Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби, ідентифікатор закупівлі UA-2023-04-14-006988-a, а у разі неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. 3. Просимо зобов’язати Замовника внести зміни стосовно довжини труб, а саме: • видалити вимогу по довжині труби 11,5м та зазначити що труби мають бути довжиною від 10,6 до 12,2. Додатки: - Скан-копія Договору про закупівлю товарів № 3413/033-22 від 12 вересня 2022 -Скан- копія Додаткової угоди №1від 5 грудня 2022року. до Договору про закупівлю товарів № 3413/033-22 від 12 вересня 2022 ; - Скан-копія сертифікату відповідності № UA.ПР.10120-0045-21; - Скан-копія сертифікату відповідності UA. TR.131.9427-22; - Скан-копія листа Інституту зварювання ім. Є.О. Патона (вих. № 28/730 від 10.07.2020 року); - Скан-копія листа Івано-Франківського Національного технічного університету нафти і газу (вих. 69-37-32/37 від 04.08.2020 року); - Скан-копія листа Інституту Транспорту та Нафти №01-08/858 від 28.12.2022; - Скан-копія листа ДП «Науково-дослідний та конструкторсько-технологічний інститут трубної промисловості ім. Я.Ю. Осади» (вих. № 15/372 від 16.12.2021 року); - Скан-копія Договору на поставку труб № 23-02/52-18 від 11.10.2018 року; - Скан-копія Договору на поставку труб № 23-02/54-18 від 11.10.2018 року; - Скан-копія відгуку АТ «Укртанснафта» НАК «Нафтогаз» (вих. № 23-00/423/3098 від 05.08.2019 року) ; - Скан-копія листа ПІІ ТОВ «Бюро Верітас Україна»(вих. № 563-19 BV DNP від 04.04.2019 року); - Роздруківка з електронної системи закупівель Prozorro рішення АМКУ від 12.05.2022 року № 4569-р/пк-пз; - Роздруківка з електронної системи закупівель Prozorro рішення АМКУ від 26.05.2022 року № 4783 -р/пк-пз; -Інспекційний звіт . - ГОСТ 20295-85 (ст. 67) - ГОСТ 20295-85 (ст. 71)