1. ПІДСТАВОЮ ДЛЯ ПОДАННЯ СКАРГИ Є: Неправомірне рішення Замовника (Протокол засідання тендерного комітету Замовника №286 від 09.08.2021 р. про відміну Тендеру на закупівлю 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. 2. ВИКЛАД ХРОНОЛОГІЇ ПОДІЙ 24.05.2021 року Департаментом охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оголошено відкриті торги з публікацією англійською мовою на закупівлю 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. В результаті оцінки тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації на закупівлю «33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт.», пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «МЕДГРУП» (далі по тексту - ТОВ «МЕДГРУП») та Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР-ОРТО ГРУП» (далі по тексту – ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП») допущено до аукціону. Скарг стосовно прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулись після розгляду тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації не надходило. 27.07.2021 року в електронній системі публічних закупівель «ProZorro» відбувся аукціон між учасниками закупівлі: 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), ідентифікатор закупівлі UA-2021-05-24-002247-a. За результатами проведеного аукціону, електронною системою публічних закупівель автоматично визначено учасників, цінові пропозиції яких є найбільш економічно вигідними, а саме: щодо лоту 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. - пропозиція товариства з обмеженою відповідальністю «МЕДГРУП», з ціною 6 953 000,00 грн, з ПДВ. (ПРОТОКОЛ засідання тендерного комітету № 265 від 29.07.2021 р.). 29.07.2021 року ТОВ «МЕДГРУП» визначено Переможцем закупівлі та надіслано Повідомлення про намір укласти договір. 04.08.2021 року ТОВ «МЕДГРУП» опубліковано документи, які передбачені для подання Переможцем закупівлі. Відповідно до пункту 18 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі»: переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі. Відповідно до Протоколу засідання тендерного комітету № 286 від 09.08.2021 року Замовником прийнято рішення відмінити тендер на закупівлю 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. відповідно до частини першої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі»: у зв’язку з неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, оскільки до електронного аукціону на закупівлю за лотом № 7 було допущено тендерну пропозицію учасника, яка не відповідає заявленим технічним вимогам до предмета закупівлі тендерної документації. 3. НЕПРАВОМІРНІСТЬ РІШЕННЯ ЗАМОВНИКА 3.1. Рішенням Замовника безпідставно та грубо порушуються права Переможця процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною. Обґрунтування в Протоколі засідання тендерного комітету № 286 від 09.08.2021 року Замовником необхідність відміни тендеру на закупівлю 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. відповідно до частини першої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі»: у зв’язку з неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, оскільки до електронного аукціону на закупівлю за лотом № 7 було допущено тендерну пропозицію учасника, яка не відповідає заявленим технічним вимогам до предмета закупівлі тендерної документації, є безпідставним. Так, з протоколу вбачається, що на думку іншого учасника ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП», яку безпідставно та з невідомих на сьогоднішній день, імовірно «суб’єктивних причин» підтримав Замовник, який раніше мав протилежну думку, допускаючи ТОВ «МЕДГРУП» до участі в аукціоні, у ТОВ «МЕДГРУП» нібито не відповідає основним вимогам до складових частин ендопротезу - стор. 6 Додатку 2 до тендерної документації на закупівлю лот №7, а саме «стегновий компонент повинен мати не менш, як по 7 типорозмірів для лівого і правого суглоба». На підтвердження відповідності основним вимогам до складових частин ендопротезу Лоту 7 Додатку 2 до тендерної документації, а саме, що «Враховуючи антропологічні особливості людини, стегновий компонент повинен мати не менш, як по 7 типорозмірів для лівого і правого суглоба» (сторінка 6 Додаток 2 (Технічні вимоги)), ТОВ «МЕДГРУП» надано у складі тендерної пропозиції сертифікат відповідності вимогам технічного регламенту щодо медичних виробів (дійсний до 21.05.2022 р.), який підтверджує, що стегновий компонент має по 9 розмірів для лівого та правого суглоба, що повністю задовольняє вимогам тендерної документації (позиції 805-810, 817-828 Аркуш 37, 38 сертифікату відповідності Додатків до Скарги. Повний текст документу надано у складі тендерної пропозиції). Так, в портфоліо виробника присутні по 9 типорозмірів для правого і лівого коліна: 6 анатомічних розмірів і 3 худих (вузьких) розміри (стор.4 брошури KMOD-IP-000-RE-ua). Всі існуючі типорозміри дозволені для використання на території України та відповідають вимогам технічного регламенту, що підтверджується сертифікатом відповідності. Таким чином, ТОВ «МЕДГРУП» може виконати умови закупівлі та може забезпечити Замовника не 7, а повноцінними різними типорозмірами в кількості 9, які забезпечать вимоги різних категорій пацієнтів, тобто щонайменше 9 різних потреб пацієнтів. Більше того, відміна тендеру на підставі отриманого листа від ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП» (вих. від 30 липня 2021 року № 40) після оцінки тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації на закупівлю та проведення електронного аукціону є безпідставною та незаконною. Відповідно до частини 8 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі»: Подання інформації під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Відповідно до абзацу 4 частини 8 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі»: Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після розгляду тендерних пропозицій, порядок якого передбачений частиною дванадцятою статті 29 цього Закону, подаються протягом п’яти днів з дня оприлюднення в електронній системі закупівель протоколу розгляду тендерних пропозицій, у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону. Замовник, відмінивши тендер, порушує принципи здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, передбачених статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: 1. Закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Відповідно до частини 5 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі»: Замовники, учасники процедур закупівлі, суб’єкт оскарження, а також їхні представники повинні добросовісно користуватися своїми правами, визначеними цим Законом. 3.2. Рішення Замовника порушує основні принципи здійснення конкурентної діяльності. Так, Замовником з незрозумілих причин надається перевага іншому учаснику - ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП», що ставить під сумнів прозорість проведення закупівель Замовником. Рішення про відміну тендеру відбулось саме на підставі листа іншого учасника ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП» від 30.07.2021 року №40, який надав недостовірну та спотворену інформацію щодо Переможця закупівлі ТОВ «МЕДГРУП». Прийняття рішення про відміну тендеру на підставі листа іншого учасника про невідповідність нібито Переможця технічним вимогам після допущення такого учасника до аукціону та перевірки тендерної пропозиції Учасника на відповідність технічним вимогам не передбачено чинним законодавством. Таке рішення Замовника є нелогічним та непослідовним з огляду на те, що спочатку Замовник допустив ТОВ «МЕДГРУП» до процедури закупівлі, тобто до участі в аукціону через відповідність тендерної пропозиції вимогам тенедерної документації, як такого, що повністю задовольняє вимоги Замовника, а в подальшому отримавши ще й більш економічно вигідну пропозицію, технічно відмовляється від можливості укладення договору з ТОВ «МЕДГРУП» з надуманих підстав, який не існує, шляхом відміни Тендеру. На сьогоднішній день, є всі підстави вважати, що, імовірно, Замовник розраховував на те, що Переможцем закупівлі буде інший учасник, а ТОВ «МЕДГРУП», можливо, було допущено виключно для створення вигляду прозорої та законної процедури закупівлі. Більше того, врахування позиції Учасника, який не став Переможцем, без наявності на те належних доказів, створює ситуацію та підстави припускати, що, можливо, ще на етапі складання тендерної документації, така тендерна документація розроблялась під конкретного учасника – ТОВ «УКР-ОРТО ГРУП», адже прийняте рішення Замовника про відміну тендера говорить про те, що потреба в закупівлі не відпала, більш вигідна економічна пропозиція із відповідністю усім технічним вимогам закупівлі не задовольняє лише через те, що Переможцем не став конкретний учасник. Згідно ч. 1 ст. 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є укладення суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, прийняття об’єднаннями рішень у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання. Згідно п. 4, п. 8 ч. 2 ст. 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» антиконкурентними узгодженими діями, зокрема, визнаються узгоджені дії, які стосуються: спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів; суттєвого обмеження конкурентоспроможності інших суб’єктів господарювання на ринку без об’єктивно виправданих на те причин. Згідно ч. 4 ст. 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом. З наведених обставин, поза всяким розумним сумнівом, Рішення Замовника про відміну тендеру є незаконним, безпідставним, порушує принципи об’єктивності та неупередженості здійснення публічних закупівель. Замовник не мав жодних підстав для прийняття рішення про відміну тендеру. Приймаючи до уваги викладене, керуючись ст.3,5,18,32 Закону України «Про публічні закупівлі», - ПРОШУ: 1.Прийняти скаргу до розгляду. 2.Прийняти рішення про встановлення в Діях Замовника - Департамент охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) порушень процедури закупівлі. 3.Зобов’язати Замовника - Департамент охорони здоров'я виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) скасувати рішення про відміну тендеру на закупівлю 33180000-5 Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму (Тотальні ендопротези суглобів та комплекти інструментарію для проведення планового протезування, 11 лотів), Лот 7 - 33184100-4 Хірургічні імплантати - Тотальний ендопротез колінного суглоба універсальний (33665 Ендопротез колінного суглоба повний із задньою стабілізацією) - 150 шт. Ідентифікатор закупівлі UA-2021-05-24-002247-a та укласти Договір з Товариством з обмеженою відповідальністю «МЕДГРУП» код ЄДРПОУ 38800732. Тендерна документація за предметом закупівлі розміщена на веб-порталі Уповноваженого органу за оголошенням UA-2021-05-24-002247-a, ЛОТ 7. Додатки: Протокол_2021_265_оцінка__ендопротези_планові_(п.48) Повідомлення_про_намір_укласти_договір__МЕДГРУП_(лоти_2__4__7) Протокол_2021_286_відміна_тендеру_по_лоту_7_ендопрот._планові_(п.48) Додаток 2 (Технічні вимоги) Брошура KMOD-IP-000-RE-ua Аркуш 37, 38 сертифікату відповідності