Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі: UA-2020-06-19-004762-b. Товариство з обмеженою відповідальністю “БЕЙСІК ГРУП” (надалі - Скаржник) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно ТД подало тендерну пропозицію. Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу 07.07.2020р., Товариство з обмеженою відповідальністю “МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ” (надалі по тексту ТОВ “МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ” - код ЄДРПОУ 41968572) Замовником було оголошено переможцем процедури закупівлі UA-2020-06-19-004762-b. Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо визнання ТОВ “МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ” переможцем.

Скарга на неправомірні дії Замовника у відповідності до статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі». ТОВ "Маверікс Едженсі" взяло участь процедурі закупівлі «Розширення функціональності порталу. Розробка конструктора інтерактивних онлайн курсів», за оголошенням на веб-порталі уповноваженого органу № UA-2020-06-19-004762-b. 11.07.2020 Замовником Комунальне некомерційне підприємство виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) "ОСВІТНЯ АГЕНЦІЯ МІСТА КИЄВА" було оприлюднено повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «Бейсік Груп». При цьому, таке рішення є незаконним та таким, що порушує принципи, встановлені статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» та права ТОВ "Маверікс Едженсі" на участь у закупівлі, зокрема, право на недискримінаційний підхід оскільки тендерна пропозиція ТОВ «Бейсік Груп» підготовлена з порушеннями вимог тендерної документації та має бути відхилена. Детально, хочемо звернути Вашу увагу на наступне. 1. Пунктом 1 розділу ІІІ тендерної документації встановлено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронний форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), та завантаження файлів, зокрема, з документами, що підтверджують надання учасником забезпечення тендерної пропозиції; (якщо таке забезпечення передбачено документацією). Згідно з п. 2 розділу ІІІ тендерної документації замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії у вигляді електронного документа, при цьому гарантія має містити зобов’язання банка-гаранта у разі виникнення будь-якої з обставин, передбачених п. 3 розділу ІІІ тендерної документації, виплатити Замовнику (Бенефіціару) протягом п’яти банківських з дня отримання першої письмової вимоги Замовника (Бенефіціара), складеної у довільній формі, на реквізити зазначені у письмовій вимозі, повну суму тендерного забезпечення. В складі тендерної пропозиції ТОВ «Бейсік Груп» надано Банківську гарантію від 03.07.20 № BG/UA/03-2-5650 (далі – Гарантія), в якій в тому числі зазначено: «Гарант цим безвідклично та безумовно зобов’язується виплатити Бенефіціару повну суму цієї Гарантії, що складає 14850.00 (Чотирнадцять тисяч вісімсот п’ятдесят гривень 00 копійок), валюта платежу – українська гривня (UAH) протягом п’яти банківських днів після одержання Гарантом викладеної українською мовою та підписаної уповноваженою особою першої письмової вимоги Замовника (Бенефіціара). Також Гарант вказує на зобов’язання виплатити суму Гарантії протягом п’яти днів після одержання першої письмової вимоги (тобто строк відраховується з наступного дня після одержання вимоги), в той час як тендерною документацією (п. 2 розділу ІІІ) встановлено умову щодо сплати суми Гарантії протягом п’яти банківських днів з дня отримання першої письмової вимоги (тобто строк відраховується включно з дня отримання вимоги). Таким чином, в Гарантії встановлено строк для сплати суми Гарантії Замовнику (Бенефіціару) більший ніж передбачено наведеними умовами тендерної документації. Крім того, Гарантія не містить зобов’язання Гаранта сплатити суму Гарантії на реквізити зазначені у письмовій вимозі, що передбачено п. 2 розділу ІІІ тендерної документації. Враховуючи наведене, Гарантія не відповідає визначеним замовником в п. 2 розділу ІІІ тендерної документації умовам до забезпечення тендерної пропозиції, а саме виплатити Замовнику (Бенефіціару) протягом п’яти банківських днів з дня отримання першої письмової вимоги Замовника (Бенефіціара), складеної у довільній формі, на реквізити зазначені у письмовій вимозі, повну суму тендерного забезпечення. Отже, замовник відхиляє тендерну пропозиції ТОВ «Бейсік Груп» на підставі абз. 5 п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі». 2. Пунктом 1 розділу ІІІ тендерної документації встановлено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронний форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), та завантаження файлів зі, зокрема, інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно Додатку 1 до тендерної документації. В п. 3 розділу 1 додатку № 1 до тендерної документації на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), міститься, зокрема, умова щодо надання учасниками довідки довільної форми, яка повинна містити інформацію про виконаний (виконані) аналогічний договір (договори) за будь-який період 2016-2020 рр. у повному обсязі, суму, номер та дату та строк дії договору (договорів), найменування та контактні дані контрагента(-ів) та предмет договору(-ів). Відповідно до ст. 252 ЦКУ строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами, тоді як термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати. Враховуючи зазначене, Учасником в довідці про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів не зазначено строк дії договору (дату початку та кінця дії договору), а зазначено лише термін дії договору («до 25.12.2018 року»), чим порушено умови п. 3 розділу 1 додатку № 1 до тендерної документації та п. 1 розділу ІІІ тендерної документації. 3. Вимогами п.1 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної документації, тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником) та завантаження файлів в т.ч.: Перелік послуг, їх вартість, відповідність технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі також зазначається у тендерній пропозиції Учасника, згідно Додатку 4 до документації. (Подається учасником окремим файлом). Так, п.1 Приміток до Додатку 4 до тендерної документації передбачено, що ціни вказуються з урахуванням податків та зборів, що сплачуються або мають бути сплачені. Учасником листом від 03.07.2020 № 0307-26/682 надано Пропозицію, в якій зазначено, що Учасник має можливість та погоджується виконати вимоги Замовника та Договору про надання послуг на загальну вартість тендерної пропозиції (з ПДВ) – 459 855,00 грн., у тому числі ПДВ 7 264, 00 грн. Тобто, ПДВ розраховано відносно неповної ціни пропозиції, а щодо її частини. Крім того, у складі тендерної пропозиції Учасником завантажено Довідку від 03.07.2020 № 0307-27/683 щодо звільнення від оподаткування податком на додану вартість, в якій Учасник зазначає, що відповідно до пункту 261 підрозділу 2 розділу XX Податкового кодексу України для операцій з постачання програмної продукції, тимчасово з 1 січня 2013 року по 1 січня 2023 року, запроваджено пільговий режим оподаткування податком на додану вартість, та надає інформацію, що від оподаткування ПДВ звільняється лише п.2 «Розширення функціональності посталу. Розробка конструктора інтерактивних онлайн курсів» в Календарному плані надання послуг (Додаток №1 до договору). Проте, жодним з пунктів Технічного завдання (Додаток №2 до тендерної документації) не передбачено постачання саме готового продукту. Більш того, сам Учасник у визначенні етапу зазначає, що буде відбуватись розробка конструктора інтерактивних онлайн курсів. Водночас, предмет закупівлі визначено Замовником саме як надання послуг з розробки, а не постачання готового програмного продукту. Згідно тендерної документації предмет закупівлі визначено як: «Розширення функціональності порталу. Розробка конструктора інтерактивних онлайн курсів за кодом CPV за ДК 021:2015: 72250000-2 – «Послуги, пов’язані з системами та підтримкою». Так, об’єктом оподаткування ПДВ згідно з підпунктами «а» і «б» п. 185.1 ст. 185 Податкового Кодексу України є операції платників ПДВ з постачання товарів/послуг, місце постачання яких відповідно до ст. 186 Кодексу розташоване на митній території України. Під постачанням товарів слід розуміти будь-яку передачу права на розпоряджання товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду (пп. 14.1.191 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу). Під постачанням послуг слід розуміти будь-яку операцію, що не є постачанням товарів, чи іншу операцію з передачі права на об’єкти права інтелектуальної власності та інші нематеріальні активи чи надання інших майнових прав стосовно таких об’єктів права інтелектуальної власності, а також надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або провадження певної діяльності (пп. 14.1.185 п. 14.1 ст. 14 вищезазначеного Кодексу). Таким чином, послуги з розробки програмної продукції не підпадають під дію податкової пільги та мають оподатковуватись загальним порядком. З огляду на зазначене, Учасником безпідставно застосовано податкову пільгу при розрахунку загальної ціни пропозиції, якою безпідставно зменшено ціну пропозиції на 83 254,2 грн та відповідно, подано документ «Пропозиція» складений з порушенням вимог тендерної документації, а саме приміток до форми «Пропозиція» наведеного у Додатку № 4 до тендерної документації. Таким чином, не відхиливши тендерну пропозицію ТОВ "Бейсік Груп" та визначивши даного учасника переможцем процедури, Замовник порушив принципи, встановлені статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» зокрема, недискримінаційний підхід, та принцип об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій а також права ТОВ «МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ» на участь в процедурі. Таким чином, права та законні інтереси ТОВ «МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ» можуть бути захищені шляхом скасування рішення Замовника про визначення ТОВ "Бейсік Груп". У зв’язку з наведеним, ТОВ «МАВЕРІКС ЕДЖЕНСІ» просить: 1) Прийняти скаргу до розгляду; 2) Встановити наявність порушень при проведенні процедури закупівлі; 3) Зобов’язати замовника скасувати рішення про визначення ТОВ "Бейсік Груп" переможцем процедури закупівлі.