Постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Антимонопольного комітету України 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Суб’єкт оскарження: Дочірнє підприємство «Поліграфічний комбінат «Зоря» Код ЄДРПОУ: 32068913 04074, м. Київ, вул. Лугова, буд. 1-А Замовник: Міністерство охорони здоров’я України Код ЄДРПОУ: 00012925 01021, м. Київ, вул. Грушевського, буд. 7 Відомості про процедуру закупівлі: Переговорна процедура ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності) Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-02-003067-a С К А Р Г А Міністерство охорони здоров’я України (далі за текстом – Замовник) оголосило публічні закупівлі за процедурою «Переговорна процедура» на закупівлю товарів: ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-02-003067-a (далі за текстом – публічні закупівлі). Суб’єкт оскарження – Дочірнє підприємство «Поліграфічний комбінат «Зоря» (надалі також скаржник) за запитом Міністерства охорони здоров’я України надало відповідну цінову пропозицію, виявши бажання здійснювати поставку бланків «Листок непрацездатності» та прийняти участь у переговорній процедурі. Відповідно до повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури Замовником проведено переговори з іншим суб’єктом господарювання: Державне підприємство «Поліграфічний комбінат «Україна» по виготовленню цінних паперів» (код ЄДРПОУ 16286441). У якості обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі (посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі) Замовником зазначено наступне: відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону, а саме: якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, через відсутність достатньої кількості тендерних пропозиції, визначених Законом МОЗ було проведено переговорну процедуру закупівлі ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності). Вважаємо вищезазначене рішення (повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури) необ’єктивним та таким, що порушує права Скаржника, що також подав цінову пропозицію, а саму переговорну процедуру такою, що порушує законодавство у сфері публічних закупівель та підлягає відміні з огляду на наступне: 1.1. Частина шоста статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі також - Закон) передбачає, що повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі. Як неодноразово роз’яснювалось Департаментом сфери публічних закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України, якщо було двічі відмінено тендер через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі повинно містити посилання на звіти про результати проведення таких процедур закупівель у зв’язку з відсутністю достатньої кількості тендерних пропозицій, предметом закупівлі в яких були ті самі товари, роботи і послуги, що є предметом закупівлі у разі застосування переговорної процедури закупівлі (відповідь на запит № 1011/2020 https://www.me.gov.ua/InfoRez/Details?id=10c3aacd-b56f-4fd5-bcc3-f8f8df147e21&lang=uk-UA). Разом з тим, як було зазначено вище, переговорна процедура на закупівлю товарів: ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-02-003067-a у повідомленні про намір укласти договір відсутнє будь-яке посилання на звіти про результати проведення таких процедур закупівель або на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі. Таке обґрунтування могло б бути у протоколі або в самому оголошенні, але протокол тендерного комітету відсутній та не містить такого обґрунтування й саме оголошення у системі публічний закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-04-02-003067-a). Замовник зазначив лише загальне обґрунтування без будь-яких посилань, у т.ч. на звіти про результати проведення таких процедур закупівель: «відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону, а саме: якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, через відсутність достатньої кількості тендерних пропозиції, визначених Законом МОЗ було проведено переговорну процедуру закупівлі ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності)». У листі № 3304-04/60124-06 від 03.10.2020 уповноважений орган у сфері публічних закупівель також зазначив, що згідно з частиною шостою статті 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити таку інформацію, зокрема обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі. 1.2. Більш того, відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації. Отже, предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації. Разом з тим, як зазначає уповноважений орган у листі № 3304-04/60124-06 від 03.10.2020, можуть змінюватись у разі здійснення переговорної процедури закупівлі очікувана вартість та кількісні характеристики предмета закупівлі, строки поставки, виконання робіт, надання послуг. Однак Замовник змінює кількісні характеристики предмета закупівлі та умови поставки безпосередньо в тендерних документаціях у відмінених процедурах відкритих торгів, а не за результатами переговорної процедури, що робить неможливим застосування переговорної процедури відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі». Так у відкритих торгах на закупівлю ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), ідентифікатор закупівлі UA-2021-02-22-014822-b, відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, зазначена наступна інформація про предмет закупівлі: Вид предмету закупівлі: goods Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:22450000-9: Друкована продукція з елементами захисту Опис окремої частини або частин предмета закупівлі 6093400 штуки Листок непрацездатності Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 01021, Україна, Київська область, м. Київ, вул. Грушевського, 7 Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 01 May 2021 У той же час, у відкритих торгах на закупівлю ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), ідентифікатор закупівлі UA-2021-03-11-012114-b відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, зазначена наступна інформація про предмет закупівлі: Вид предмету закупівлі: goods Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:22450000-9: Друкована продукція з елементами захисту Опис окремої частини або частин предмета закупівлі 5624807 штуки Листок непрацездатності Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: Україна, Відповідно до документації Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 15 May 2021 Тобто тендерні документації містять різні кількісні характеристики предмета закупівлі, строки та умови поставки, виконання робіт, надання послуг. За приписами пункту 34 статті 1 Закону товари – продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів. Враховуючи вищезазначене, предмет закупівлі за процедурою UA-2021-02-22-014822-b відрізняється від предмету закупівлі за процедурою UA-2021-03-11-012114-b. Отже, оскільки у тендері змінились умови поставки товарів та строки, а також кількісні характеристики предмету закупівлі, Замовник не мав підстав застосовувати пункт 1 частини другої статті 40 Закону. Повторно звертаємо увагу Органу оскарження на той факт, що зміна кількісних характеристик предмета закупівлі, строків поставки, виконання робіт, надання послуг відбулась не тільки під час переговорної процедури, а й під час відкритих торгів. Відповідно до частини восьмої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі відміняється Замовником у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель. 2. Окрім того, відповідно до пункту 1 частини восьмої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі відміняється замовником у разі: якщо замовником допущено порушення, що вплинуло на об’єктивність визначення переможця процедури закупівлі. Просимо Орган оскарження звернути увагу на той факт, що Замовник запросив у Скаржника надати цінову пропозицію (лист від 29.03.2021 № 10.5-10/9625/2-21) на 1 000 000 бланків. До речі, окремо звертаємо увагу органу оскарження на той факт, що форма цінової пропозиції відрізняється від форми за закупівлею UA-2021-02-22-014822-b, зокрема містить окрему графу – строк поставки, яку повинен був заповнити учасник на свій розсуд, хоча додаток 2 до листа з ціновим запитом від 29.03.2021 № 10.5-10/9625/2-21 встановлював чіткий термін поставки – до 15.05.2021 року. Зрозуміло, що строки поставки та кількість – це суттєва умова будь-якого договору/процедури закупівлі, а тому не знаючи необхідної кількості поставки, неможливо запропонувати обґрунтовану цінову пропозицію. Отже, отримавши запрошення надати цінову пропозиції у стислі строки, Скаржник негайно спрямував запит з проханням уточнити кількість продукції та строки поставки (суттєві умови договору). Лист від 30.03.2021 № 316-06/21 додається до скарги. Строк поставки – не був критерієм оцінки. Разом з тим, ціновий запит містив окрему графу, яка заповнювалась учасником, а в повідомленні про намір укласти договір зазначений наступний строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг – до 31 травня 2021 року, який не відповідає строку, що був зазначений у додатку 2 листа з ціновим запитом від 29.03.2021 № 10.5-10/9625/2-21. Повторно звертаємо увагу, що у листі було зазначено лише про 1 000 000 листків непрацездатності, хоча у публічних закупівлях UA-2021-02-22-014822-b, UA-2021-03-11-012114-b мова йде про 6093400 та 5624807 відповідно. Кількість продукції є істотною умовою, тим паче коли мова йде про поліграфічну продукцію, тираж якої безпосередньо впливає на вартість виготовлення одного примірника. При виготовленні бланків використовується спеціальний захищений папір, що виготовляється лише під замовлення і виробництво якого є циклічним, а отже вартість сировини, матеріалів та витрати виробництва, а також терміни виготовлення суттєво відрізнятимуться в залежності від кількості продукції (при збільшенні кількості продукції зменшується вартість одного примірника). Термін поставки також є суттєвою умовою будь-якого договору, однак Замовник змінив строк поставки для переможця збільшивши його в порівняні з ціновим запитом для переговорної процедури. Не отримавши будь-якої інформації від Замовника, Скаржник подав цінову пропозицію, однак його не було запрошено ані на переговори, ані уточнено кількість продукції та строки поставки. Разом з тим, в оголошені йде мова про поставку 5 318 000 шт. бланків. З підстав, що зазначені вище вартість виготовлення одного примірника Скаржника була зазначена більше, адже мова йшла про 1 000 000 примірників до 15 травня 2021 року, а не 5 318 000 шт. як зазначено в Оголошені. Як зазначено вище, Замовник відмовився уточнювати істотні умови поставки (строки та кількість товару) чи запрошувати Скаржника на переговори, хоча змінив строки та кількість для іншого учасника. За приписами статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за такими принципами, серед іншого, як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель та недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Не надавши інформацію про істотні умови поставки (кількість та строки поставки) Замовник спаплюжив принципи публічних закупівель, а також безпосередньо права та інтереси Скаржника у сфері публічних закупівель. Дії Замовника безпосередньо порушують права Дочірнього підприємства «Поліграфічний комбінат «Зоря» на добросовісну конкуренцію серед учасників, недискримінацію учасників та рівне ставлення до них, гарантованих Законом. Отже вважаємо, що Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив наявність підстав для застосування переговорної процедури, визначених Замовником, що вплинуло на об’єктивність визначення Переможця. Більш того, подальші дії Замовника, зокрема, обрання переможця вчинені необ’єктивно та з порушенням вимог Закону, які неможливо усунути. Відповідно до частини восьмої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі відміняється замовником у разі, якщо замовником допущено порушення, що вплинули на об’єктивність визначення переможця процедури закупівлі, а також неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань закупівель. Не відмінивши Процедуру закупівлі, Замовник порушив вимоги частини восьмої статті 40 Закону. Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення: 1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом); 2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника відмінити Процедуру закупівлі. Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ: 1. Встановити наявність порушення у сфері публічних закупівель під час проведення закупівлі Міністерством охорони здоров’я України за процедурою «Переговорна процедура» на закупівлю товарів: ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-04-02-003067-a. 2. Зобов’язати Міністерство охорони здоров’я України відмінити процедуру закупівлі – ДК 021:2015 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту (листок непрацездатності), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2021-04-02-003067-a. Додатки: 1. Лист від 29.03.2021 № 10.5-10/9625/2-21 з додатками на 4 арк.; 2. Лист від 30.03.2021 № 316-06/21 на 1 арк.; 3. Лист від 30.03.2021 № 322-11/21 на 1 арк.; 4. Лист від 31.03.2021 № 337-11/21 на 1 арк. Директор М.А. Биховцов 08.04.2021