Шановний Замовник, Товариство з обмеженою відповідальністю «Ростдорстрой» планує взяти участь у даній закупівлі та вимагає прибрати наступні дискримінаційні вимоги з тендерної документації. Тендерною документацією передбачена необхідність надання копії позитивного відгуку (-ів) за договором (-ами), вказаними у Довідці від замовника, одержувача бюджетних коштів. З чого слідує, що Замовником за аналогічним договорам може бути лише юридична особа державного або комунального сектору, а договір субпідряду надавати не можна, як Генпідрядник не є одержувачем бюджетних коштів. Згідно зі статтею 838 ЦКУ підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником — як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов'язків за договором підряду, а перед замовником — за порушення субпідрядником свого обов'язку. Замовник і субпідрядник не мають права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом. У свою чергу, між генеральним підрядником/виконавцем та субпідрядником/співвиконавцем може бути укладено свій окремий договір на виконання робіт/надання послуг, для виконання/надання яких такого субпідрядника/співвиконавця залучено. Тобто по суті між цими сторонами укладається, умовно кажучи, свій договір підряду чи договір про надання послуг, чи договір про закупівлю. Відповідно, не може бути невідповідним для підтвердження відповідності учасника згаданому кваліфікаційному критерію договір лише через те, що учасник не є генеральним підрядником при виконанні робіт для кінцевого замовника за таким договором, а є субпідрядником. Такої позиції дотримується і орган оскарження, зокрема згідно з рішенням від 20.03.2023 № 3366-р/пк-пз, прийнятим щодо закупівлі UA-2023-02-14-003007-a. Така практика АМКУ є СТАЛОЮ. Вимагаємо прибрати дану дискримінаційну вимогу і формулювання: «замовника, одержувача бюджетних коштів», так як воно є дискримінаційним і замінити його на «замовника/генпідрядника».

Шановний Замовник, Товариство з обмеженою відповідальністю «Ростдорстрой» планує взяти участь у даній закупівлі та вимагає прибрати наступні дискримінаційні вимоги з тендерної документації. Тендерною документацією передбачено, що на підтвердження контролю якості матеріалів, Учасник у складі пропозиції надає копію договору на надання послуг випробувальної/вимірювальної лабораторії, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 та компетентна проводити вимірювання: сумішей асфальтобетонних і асфальтобетону дорожнього аеродромного, матеріалів щебеневих та гравійних для дорожнього будівництва, емульсій бітумних дорожніх, визначення товщини шарів конструктивних елементів, модулю пружності дорожнього одягу та рівності дорожнього покриття. Наголошуємо, що згідно з вимогами ч. 11 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб-підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб-підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником. На сьогоднішній день в Україні єдиний законодавчо визначений порядок визнання вимірювальних можливостей лабораторій відсутній, у зв'язку з чим випробувальні лабораторії отримують різні документи від різних державних органів та установ, але які ОДНАКОВО підтверджують їх спроможність здійснювати вимірювання (наприклад, свідоцтво про технічну компетентність, сертифікат визнання вимірювальних можливостей, атестат про акредитацію, рішення про визнання вимірювальних можливостей, свідоцтво про атестацію). Так, до кінця 2015 року підтвердження незалежної та технічної компетентності вимірювальної лабораторії проводилося через процедуру атестації, за результатами якої оформлювалося свідоцтво про атестацію на проведення вимірювань разом з галуззю атестації. З 01 січня 2016р. набув чинності Закон України «Про метрологію та метрологічну діяльність», стаття 7 якого передбачає регламентацію на законодавчому рівні повноважень центральних органів виконавчої влади, інших державних органів уповноважувати на проведення певних вимірювань, не пов'язаних з оцінкою відповідності продукції, процесів та послуг, у сфері законодавчо регульованої метрології. В Законі України «Про метрологію та метрологічну діяльність» ВІДСУТНЄ поняття «сертифікат, який відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005», який Ви вимагаєте. Відповідно до ч.2 ст. 4 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» метрологічна система України включає: національну метрологічну службу; нормативно-правову базу, у тому числі законодавчі акти, технічні регламенти та інші нормативно-правові акти, що регулюють відносини у сфері метрології та метрологічної діяльності; систему добровільної акредитації калібрувальних лабораторій, а також систему акредитації випробувальних лабораторій, органів з оцінки відповідності у випадках, визначених цим та іншими законами України. Перевірка компетентності лабораторії на державному рівні проводиться Національним агентством з акредитації України на відповідність вимогам міжнародного стандарту ДСТУ ISO/IEC 17025:2006. Лабораторії можуть підтверджувати свою технічну компетентність шляхом акредитації в Національному агентстві з акредитації України (НААУ) згідно з ДСТУ ISO/IEC 17025. Ця процедура є обов'язковою лише для випробувальних лабораторій, які проводять випробування з метою оцінки відповідності продукції технічним регламентам. Органи що проводили атестацією лабораторій згідно відміненого Порядку продовжують займатися перевіркою компетентності лабораторій на ДОБРОВІЛЬНИХ засадах, створюючи власні (корпоративні) вимоги, що базуються на виконанні, як правило, ДСТУ ІSО 10012:2005. Таким чином, в зв’язку відсутністю у чинному законодавстві нормативно визначеного єдиного порядку його отримання, затвердженої форми та змісту такого документу, як і відсутністю обов’язку отримувати виключно такий документ (що відповідає виключно вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) для можливості проведення вимірювань, умови тендерної документації є дискримінаційними та порушують ст. 3, 5 та ч. 4 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» та наші права. Дане питання вже було предметом розгляду Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, відповідно до якого таку умову тендерної документації було визнано дискримінаційною (рішення № 6703-р/пк-пз від 27.05.2019р.). Тобто, Замовник вимагає отримати документ, отримання якого не є обов'язковим згідно чинного законодавства, порядок отримання якого законодавчо не визначений і, при цьому відкидає можливість прийняття інших документів, що засвідчують спроможність лабораторій проводити вимірювання, при цьому, жодного нормативного обґрунтування у встановленні саме таких умов Замовник не наводить. В той же час, частина 3 статті 5 Закону прямо забороняє замовнику встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а частина 4 статті 22 Закону встановлює, що «тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників». Дані обмеження є дискримінаційним, обмежуючими конкуренцію, списаними з документу однієї лабораторії та необґрунтованими Замовником. Вимагаємо внести наступні зміни в тендерну документацію: «Для документального підтвердження наявності вимірювальної(-их) лабораторії(-й) Учасник повинен надати документ (-ти) про відповідність лабораторії вимогам чинного законодавства України (свідоцтво, рішення тощо про атестацію (сертифікацію) тощо або копію свідоцтва про відповідність системи керування вимірюваннями вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) з додатком, де вказано галузь атестації (сертифікації) тощо, що дійсне (чинне) на дату його подання Учасником.». Внесені зміни до ТД запевнять учасників у прозорості закупівлі, яка не проводиться під одного вигідного учасника. Додаток: Лист-роз’яснення з Академії метрології України: http://nbuv.gov.ua/j-pdf/metrolog_2019_80_1_10.pdf