Шановний Замовнику просимо надати роз'яснення з наступного питання. Чи можуть брати участь у даній закупівлі учасники, які пропонують товар, який відповідає технічним характеристикам, які зазначені у тендерній документації, але не внесений до Реєстру ізоляційних матеріалів та захисних покриттів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України?

Шановний Замовнику! Уважно вивчивши та проаналізувавши тендерну документацію до процедури закупівлі, вважаємо, що її умови містять вимоги, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації, не відповідають та суперечать принципу здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників чим порушують право потенційного учасника процедури закупівлі на участь у цих відкритих торгах зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі, з наступних підстав: Пунктом 11 «Вимога щодо можливості застосування захисного поліуретанового покриття на магістральних газопроводах (об’єктах ГТС України)» додатку №1 до Тендерної документації «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» визначено, що захисне поліуретанове покриття є захисним покриттям класу В згідно п/п 3 таблиці 4 ДСТУ 4219 для захисту від корозії підземних магістральних газопроводів (об’єктів ГТС України) під час їх ремонтів. Захисне поліуретанове покриття повинно бути випробуване, сертифіковане відповідно до вимог ДСТУ 4219 та внесена в Реєстр ізоляційних матеріалів та захисних покривів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України (див. https://tsoua.com/gts-infrastruktura/mozhlyvosti-gts/vykorystannya-systemy/). При переході за вищевказаним посиланням завантажується Реєстр ізоляційних матеріалів та захисних покривів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України, яким зокрема затверджені конкретні назви та виробники ізолюючих матеріалів, захисного покриття. Тобто, вищевказані вимоги Тендерної документації Замовника обмежуються можливістю закупівлі Товару, який складається з 31 позиції (назви) ізолюючого матеріалу, захисного покриття – виробництва 14 компаній, а саме: - STOPAQ EUROPE B.V. (Нідерланди); - CANUSA (Канада); - ТОВ «ВЕЛЕСГАРД» (Україна); - Jining Xunda Pipe Coating Materials Co. LTD (КНР); - ALTA ALTENE S.R.L. (Італія); - ПрАТ «ОЗОМ» м.Одеса; - НВП «УЦРТ» с.м.т. Калинівка, Київська обл.; - МКП «МАЖОР» м.Борислав, ЛЛьвівська обл.; - ДП «ДЗКМ» с.м.т. Дашава, Україна; - CYG Changtong New Material Co. LTD (КНР); - PPG Protective & Marine Coatings, Бельгія/Польща; - ZETAGI Srl, (Італія); - Carboline Company (США, Італія); - DENSO GmbH, Німеччина. Проте, не надано жодного обґрунтування необхідності встановлення у Тендерній документації зазначених вище обмежень, щодо найменування позицій Товару та конкретизації їх Виробника, за умови наявності аналогів ізолюючого матеріалу, захисного покриття які відповідають Технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, що визначені Додатком №1 до Тендерної документації Замовника. Як приклад, аналогом Товару що відповідає Технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, що визначені Додатком №1 до Тендерної документації Замовника є двокомпонентна епоксидна фарба на смолі виробництва компанії Alfa-Alfa Energy S.A. (Грецька Республіка), яка має діючий Сертифікат відповідності системи управління якістю у виробництві підприємства-виробника запропонованого товару вимогам ISO 9001 (ДСТУ ISO 9001). Але цей матеріал відсутній Реєстрі ізоляційних матеріалів та захисних покривів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України. Статтею 23 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) передбачено, що Технічна специфікація Замовника повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг). Однак відповідно до частини 4 статті 23 Закону - Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент". Вищевказані обставини свідчать, що вимоги тендерної документації суперечать вимогам статті 23 Закону та автоматично обмежують перелік Товарів їх Виробників та коло Учасників, які зможуть взяти участь у процедурі закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, які мають можливість поставки Товару який відповідає Технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, що визначені Додатком №1 до Тендерної документації Замовника, однак не входить до затвердженого Реєстру ізоляційних матеріалів та захисних покривів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України розміщеного за посиланням https://tsoua.com/gts-infrastruktura/mozhlyvosti-gts/vykorystannya-systemy/. Статтею 5 Закону визначені принципи здійснення публічних закупівель, основним з яких є недискримінація учасників та рівне ставлення до них, а частиною четвертою статті передбачено, що Замовник не має права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Пунктом 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) визначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно в тендерній документації повинні міститися відомості, які визначені статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон). Водночас частина 4 статті 22 Закону передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Тобто, дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації вимог щодо поставки Товару з зазначенням конкретної марки та виробника суперечать положенням статті 23 Закону, вимогам пункту 4 частини першої статті 5 Закону та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, як то передбачено пунктом 3 частини першої статті 5 Закону. Аналогічна правова позиція висловлена Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель в Рішенні № 5728-р/пк-пз від 25.03.2020 року при розгляді скарги Приватного підприємства «Реламакс» від 04.03.2020 № UA-2020-02-24-002415-c.a3. Виходячи з вищевикладеного вимагаємо внести зміни до пункту 11 «Вимога щодо можливості застосування захисного поліуретанового покриття на магістральних газопроводах (об’єктах ГТС України)» додатку №1 до Тендерної документації «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» шляхом виключення дискримінуючих вимог щодо виключної можливості поставки Товарів внесених в Реєстр ізоляційних матеріалів та захисних покривів на їх основі дозволених до застосування на об’єктах ГТС України (див. https://tsoua.com/gts-infrastruktura/mozhlyvosti-gts/vykorystannya-systemy/), яким затверджений конкретний перелік марок та виробників ізоляційних матеріалів та захисних покривів.