У п.3.2. зазначено, що Ціна Товару згідно Договору включає в себе всі податки і збори та інші обов’язкові платежі, що сплачуються або мають бути сплачені Постачальником та вартість доставки Товару до місця поставки, вартість страхування, навантаження, розвантаження та всі інші витрати пов’язані з виконанням цього Договору. Відповідно до ст. 7 Закону України «Про страхування» від 7 березня 1996 року, серед обов'язкових видів страхування відсутнє «страхування лакофарбових матеріалів», а отже виробник лакофарбових матеріалів не зобов'язаний страхувати продукцію, а робить це на власний розсуд. Жодним іншим нормативно-правовим актом не передбачено обов'язкове страхування для лакофарбових матеріалів. Включення в обов'язковому порядку страхування до переліку витрат, що включаються у ціну договору може призвести до необґрунтованого збільшення витрат бюджетних коштів. Просимо внести зміни до п.3.2: 3.2. Ціна Товару згідно Договору включає в себе всі податки і збори та інші обов’язкові платежі, що сплачуються або мають бути сплачені Постачальником та вартість доставки Товару до місця поставки, вартість навантаження, розвантаження та всі інші витрати пов’язані з виконанням цього Договору.

У п.6.3.6. зазначено, що У разі невідповідності поставленого Товару умовам Договору за якістю, Постачальник зобов’язаний своїми силами і за свій рахунок замінити вказаний Товар Покупцю протягом одного робочого дня з моменту отримання ним претензії про невідповідність поставленого Товару. При цьому термін, протягом якого Постачальник усуває претензії по поставці, розцінюється як прострочення термінів поставки Товару, з нарахуванням пені відповідно до умов Договору. Шановний Замовник, строк для заміни/усунення недоліків Товару протягом одного робочого дня з часу визначеного у заявці є недостатнім для вчасної заміни продукції. До того ж, відповідно до Закону України «Про захист прав споживачів» заміна неякісного товару відбувається протягом чотирнадцяти календарних днів. Просимо збільшити строк для заміни поставленого неякісного Товару в п.6.3.6: 6.3.6.У разі невідповідності поставленого Товару умовам Договору за якістю, Постачальник зобов’язаний своїми силами і за свій рахунок замінити вказаний Товар Покупцю протягом семи робочого дня з моменту отримання ним претензії про невідповідність поставленого Товару. При цьому термін, протягом якого Постачальник усуває претензії по поставці, розцінюється як прострочення термінів поставки Товару, з нарахуванням пені відповідно до умов Договору. За аналогією просимо внести зміни до п.7.2.3.

У п.7.5. зазначено, що Якщо у строки, передбачені Податковим кодексом України для реєстрації податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних, Постачальник не надасть Покупцю належним чином оформлену податкову накладну в електронній формі та/або не здійснить її реєстрацію у ЄРПН, Покупець має право стягнути з Постачальника неустойку в розмірі 20 (двадцяти) відсотків від вартості товарів без урахування податку на додану вартість по такій податковій накладній з подальшим розірванням Договору в односторонньому порядку шляхом направлення письмового повідомлення на адресу Постачальника із зазначенням дати розірвання Договору (на розсуд Покупця). Цей пункт не застосовується до Постачальника, якщо останній не є платником податку на додану вартість. Реєстрація ПН / РК є податковим обов'язком, і відповідно податковими правовідносинами, а не господарсько-правовими. Відповідно до п.36.1. ст.36. ПК України податковим обов'язком визнається обов'язок платника податку обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку та збору в порядку і строки, визначені цим Кодексом, законами з питань митної справи. Відповідно до постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2019 у справі № 908/1568/18, що навів Замовник додатково підтверджується вищевказане: «23. Відшкодування ПДВ здійснюється державою в податкових правовідносинах між особою і державою. Отже, зобов'язання зареєструвати податкові накладні в Єдиному реєстрі податкових накладних для включення до податкового кредиту суми ПДВ виникає саме з податкового законодавства, а не з договірних відносин, тому є податковим, а не господарським зобов'язанням. Спори, які можуть виникнути між платниками ПДВ та державою в особі уповноваженого органу - суб'єкта владних повноважень щодо суми сплаченого податку, є адміністративними і мають розглядатися судами адміністративної юрисдикції.» Таким чином, до невиконання податкового обов'язку не може застосовуватися господарсько-правова відповідальність, виконання податкового обов'язку не є предметом регулювання в межах договірних правовідносин. Аналогічна правова позиція наведена у Поставові Верховного Суду 13 квітня 2018 року по справі № 902/380/17, якою Верховний Суд, залишаючи в силі рішення попередніх інстанцій визначив: «Враховуючи викладене, відмовляючи у задоволенні позову, суди попередніх інстанцій правильно встановили та виходили з того, що зобов'язання відповідача щодо належного (своєчасного) оформлення податкових накладних, їх офіційної реєстрації та наявності чи відсутності у позивача можливості відшкодувати податковий кредит, не стосуються господарських відносин, що склалися між сторонами на підставі укладеного між ними договору поставки зерна майбутнього врожаю від 10.06.2015 № ВИН011К-Ф, а є за своєю правовою природою податковими зобов'язаннями, які регулюються нормами ПК України та контролюються ДФС.» З огляду на вище вказане, просимо внести наступні зміни до п.7.5 проєкту договору або надати запевнення, що під час укладання договору із Переможцем будуть внесені зміни: 7.5. Якщо у строки, передбачені Податковим кодексом України для реєстрації податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних, Постачальник не надасть Покупцю належним чином оформлену податкову накладну в електронній формі та/або не здійснить її реєстрацію у ЄРПН, Покупець має право стягнути з Постачальника штраф розмірі суми ПДВ по такій податковій накладній з подальшим розірванням Договору в односторонньому порядку шляхом направлення письмового повідомлення на адресу Постачальника із зазначенням дати розірвання Договору (на розсуд Покупця). Цей пункт не застосовується до Постачальника, якщо останній не є платником податку на додану вартість.

У пунктах 8.3 та 8.4 щодо обставин непереборної сили зазначено, що: «8.3. Наявність та тривалість обставин непереборної сили підтверджується документом Торгово-промислової палати України. 8.4. Сторона, для якої склалася неможливість виконання зобов’язань за даним Договором, зобов’язана в 10-денний термін сповістити іншу Сторону про настання (припинення) обставин непереборної сили з обов’язковим наданням підтверджуючого документу, виданого Торгово-промисловою палатою.» По-перше, відповідно до норм чинного законодавства не закріплено чіткого строку для повідомлення іншої сторони про обставини непереборної сили, а отже сторони вільні у виборі строку для повідомлення іншої сторони про виникнення обставини непереборної сили. Натомість, у разі виникнення реальних обставин непереборної сили, повідомити іншу сторону про виникнення форс-мажору протягом 10 днів у письмовій формі не є достатнім, оскільки в перші дні форс-мажору у співробітників може не бути доступу до робочого місця через роботу відповідних служб (ДСНС, Національної поліції України тощо). До того на території України триває повномасштабне вторгнення, дії та/або наслідки якого, можуть призвести до часткового або повного зупинення отримання кореспонденції поштою, або ж відсутність у отримувача кореспонденції з об'єктивних причин може затримати/унеможливити відправку кореспонденції. До прикладу, під час бойових дій на території Сумської області, жоден поштовий оператор не працював до квітня 2022 року, будь-які поштові відправлення не надходили, тощо. При цьому, жоден суб'єкт не захищений від втрати поштового відправлення поштовим оператором. По-друге, Законом України про ТПП визначається не лише право ТПП видавати подібні документи. При цьому, жоден нормативно-правовий акт України не встановлює, що документи ТПП (регіональних ТПП) є єдиними та виключними документами, що можуть засвідчувати такі обставини, такі обставини можуть засвідчуватися будь-якими доказами. Аналогічна правова позиція наведена у Постанові Верховного Суду у складі колегій судів Касаційного господарського суду від 21 липня 2021 року, справа N 912/3323/20. До того Сертифікат ТПП для більшості учасників є платним. Вартість сертифікату становить наразі при нетерміновому оформленні 6405.00 грн. з ПДВ (інформація з офіційної сторінки ТПП України https://ucci.org.ua/tarifi-rakhunok-akti), при терміновому оформленні 12810.00 грн.з ПДВ. Отже, вартість сертифікату ТПП є неспівмірною з очікуваною вартістю Закупівлі. По-третє, відповідно до ч. 1 ст.14-1 ЗУ «Про торгово-промислові палати в Україні», Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб’єкта господарської діяльності за собівартістю. Натомість за практикою, такі сертифікати видаються довше, а також Стороні щодо якої виникли обставини непереборної потрібен час щоб зібрати необхідні документи для звернення до ТПП (у разі такого звернення). Отже, пропонуємо внести наступні зміни до пунктів 8.3 та 8.4: «8.3. Наявність та тривалість обставин непереборної сили підтверджується документом Торгово-промислової палати України або іншим компетентним органом. 8.4. Сторона, для якої склалася неможливість виконання зобов’язань за даним Договором, зобов’язана в 30-денний термін сповістити іншу Сторону про настання (припинення) обставин непереборної сили з обов’язковим наданням підтверджуючого документу, виданого Торгово-промисловою палатою або іншого компетентного органу.»

Шановний Замовник! Триває військова агресія рф проти України. Крім активних бойових дій у ряді областей України, країна-агресорка здійснює регулярні масовані ракетні обстріли всієї території нашої держави. Місце влучання чергової російської ракети чи снаряду є непередбачуваним, як і території активних бойових дій, що можуть такими стати після укладання договору. Пропонуємо додати новий пункт договору або надати запевнення, що під час укладання договору із Переможцем будуть внесені зміни: Сторони погоджуються, що військова агресія рф проти України та (або) її наслідки, а саме: ведення активних бойових дій за місцезнаходженням Сторін, на шляху слідування товару, сировини при інших обставинах: ракетні, артилерійські, інші обстріли; тощо вважається обставиною непереборної сили (форс-мажором) для цілей виконання цього Договору якщо вони: не залежать від волі Сторін та безпосередньо впливають на можливість Сторони виконувати зобов'язання за договором; настали після укладання цього Договору; підтверджені відповідними доказами.

Шановний Замовник! В Україні діє Постанови КМ України №187 від 03.03.2022 року "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації" (далі - Постанова). Недотримання Постанови КМ України №187 від 03.03.2022 року "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації" (далі - Постанова) будь-якою із Сторін має наслідок: нікчемність договору. Просимо доповнити проєкт договору пунктом: Сторони підтверджують та гарантують, що на них не розповсюджується дія мораторію, визначеного Постановою КМ України №187 від 03.03.2022 року "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації", а у випадку змін наведених гарантій, зобов'язані невідкладно, але не пізніше 3 днів інформувати письмово іншу сторону про такі зміни, що дає право для розірвання договору іншою стороною в односторонньому порядку без застосування будь-яких санкцій за це.

Щодо лабораторних досліджень умови договору містать наступну інформацію: 6.2.8. Брати зразки Товару в присутності представника Постачальника (повідомивши його безпосередньо перед забором зразку Товару) для проведення лабораторного дослідження якості та відповідності Товару умовам Договору. Лабораторне дослідження проводиться за рахунок Постачальника. Переважне право у виборі організації (підприємства), що має право проводити дослідження залишається за Покупцем. 11.12. Висновки лабораторного дослідження, проведеного згідно п. 6.2.8. Договору є обов'язковими для сторін Договору її оскарження має проводитися в судовому порядку. 7.8. За порушення п. 6.3.7. Договору Постачальник сплачує Покупцю штраф у розмірі 10 % вартості партії Товару щодо якої здійснювалася або мала здійснюватися перевірка. Як один із виробників ЛФМ пропонуємо зважити на таке. Вітчизняні виробники виготовляють фарбу згідно власного ТУ, а документ, що підтверджує відповідність товару вимогам ТУ має різну назву (сертифікат якості або паспорт якості або технічний паспорт, тощо). Тобто, товар не може одночасно відповідати 2м документам, подібне формулювання є завідомо невиконуваним. При цьому, Замовником не враховувано наступне. Документи, що підтверджують якість фарби (паспорт якості або сертифікат якості або інший аналогічний документ) видається за результатами дослідження на відповідність нормативним показникам якості визначеним у ТУ виробника. Подібне дослідження проводиться у відповідній лабораторії. Крім того, виробники (або частина виробники) передбачають збереження зразків товару з кожної партії задля можливості вирішення будь-яких спірних питань щодо якості при їх виникненні (до прикладу, на якість товару може вплинути недотримання умов щодо його зберігання). Тобто, при поставці вже надаються документи за результатами відповідних (повних та реальних) лабораторних досліджень. Тому вимога про проведення повторних досліджень згідно умов є необґрунтованою. При цьому, для проведення дослідження мають застосовуватися обладнання та методологія визначені у ТУ виробника. Оскільки, на результати такого дослідження прямо впливають наведені фактори. Використання іншого обладнання чи методології, ніж наведено у конкретному ТУ конкретного виробника в кращому випадку надасть неспівмірний (непорівнювальний) результат. Крім лабораторій виробників, які мають повний спектр відповідного обладнання в Україні відсутні органи оцінки відповідності, тим паче акредитовані, які би мали змогу здійснити повну реальну (фактичну, а не документальну) експертизу фарби за всіма параметрами згідно ТУ будь-якого виробника в межах однієї лабораторії. З переліком акредитованих органів оцінки відповідності Замовника може ознайомитися з відкритого реєстру НААУ, що розміщується за посиланням https://naau.org.ua/3-reiestr-akreditovanikh-oov Також, Замовник не визначає потребу таких досліджень, ще й за рахунок Постачальника. Разом з тим, безумовно, Замовник, як отримувач Товару, має право при виникненні у нього обґрунтованих претензій щодо якості товару звертатися як до виробника такого товару, так і до інших органів оцінки відповідності. Проте, при проведенні досліджень в інших органах оцінки відповідності мають дотримуватися умови, наведені вище (щодо методології, обладнання, відповідної кваліфікації персоналу, акредитації, тощо) Просимо внести наступні зміни: 6.2.8. Брати зразки Товару в присутності представника Постачальника (повідомивши його завчасно, тобто забезпечивши часову можливість для прибуття його представника перед забором зразку Товару) для проведення лабораторного дослідження якості та відповідності Товару умовам Договору у разі поставки неякісного Товару. Лабораторне дослідження проводиться за рахунок Постачальника у разі, якщо за висновком лабораторного дослідження буде доведено, що Товар не відповідає якості. Переважне право у виборі організації (підприємства), що має право проводити дослідження залишається за Покупцем. Лабораторне дослідження проводиться на відповідність Товару нормативним показникам якості згідно ТУ виробника із дотриманням методології, застосуванням обладнання визначеного у відповідному ТУ в акредитованому органі оцінки відповідності або у лабораторії виробника відповідного Товару. П. 7.8. – виключити.