Надання інформації про усунення порушення замовником

Заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі UA-M-2023-10-18-000052 6bff799e7c4643bea975c71b9ae8d92b (Закупівля UA-2023-09-22-011324-a) Відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон) надаємо інформацію про аргументовані заперечення, а також пояснення підстав, через які не можливо усунути порушення, встановленні у висновку Держаудитслужби України про результати моніторингу закупівлі КП «БАЛАКЛІЙСЬКИЙ ВОДОКАНАЛ» (далі – Замовник) по предмету закупівлі: Реконструкція водопроводу по вул. Жовтневій через річку Балаклійка в м. Балаклія Ізюмського району Харківської області ДК 021:2015: 45000000-7 — Будівельні роботи та поточний ремонт, оприлюдненого в електронній системі закупівель 08 листопада 2023 року. 1. Замовник надає пояснення на вищезазначений висновок Держаудитслужби України з огляду на таке: Пунктом 1 ч. II. Констатуючої частини висновку встановлено наступне: «Відповідно до вимог пункту 10 частини першої статті 10 Закону, договір про закупівлю та всі додатки до нього оприлюднюються Замовником протягом трьох робочих днів з дня його укладення. Частиною третьою статті 12 Закону передбачено, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги». Відповідно до частини другої статті 6 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа. За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до вимог Закону встановлено, що Замовником в електронній системі закупівель 12.10.2023 оприлюднено договір про закупівлю від 12.10.2023 № 02-12/10, при цьому кваліфікований електронний підпис уповноваженої особи накладено 18.10.2023, тобто на 4-й робочий день, чим порушено вимогу пункту 10 частини першої статті 10 Закону.» Надаємо роз’яснення щодо цього порушення: Замовником в електронній системі закупівель 12.10.2023 оприлюднено договір про закупівлю від 12.10.2023 № 02-12/10, тобто укладений договір оприлюднено в день його підписання, хочемо підкреслити, що висновок ДАСУ підтверджує факт підписання договору 12 жовтня 2023 року, відповідно до встановлених Законом термінів, але із-за технічних помилок (нестабільний інтернет), некоректно накладено електронний підпис, що було виявлено Замовником 18.10 2023 та виправлено під час виявлення проблеми. Незважаючи на це, порушення, вчинене уповноваженою особою є незначним та не може призводити до вимог про припинення зобов'язань за договором. 2. Замовник заперечує вищезазначений висновок Держаудитслужби України з огляду на таке: Пунктом 2 ч. II. Констатуючої частини висновку встановлено наступне: «В порушення вимог пункту 14 частини другої статті 22 Закону, у тендерній документації Замовника не зазначено кінцевий термін подання тендерних пропозицій.» На виконання вищезазначеної вимоги, у тендерній документації Замовника зазначено у пункті 1 «Кінцевий строк подання тендерної пропозиції» у Розділі IV. Подання та розкриття тендерної пропозиції зазначено, що «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій вказаний в електронних полях електронної системи під час оголошення процедури закупівлі». Тому, зазначена вимога виконана Замовником в повній мірі. 3. Замовник заперечує вищезазначений висновок Держаудитслужби України з огляду на таке: Пунктом 2 ч. II. Констатуючої частини висновку встановлено наступне: «Відповідно до вимог пункту 6 Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника « …обов'язковою умовою участі в процедурі закупівлі є ознайомлення учасника з проєктною документацією та безпосереднім майданчиком будівництва для визначення детального обсягу та особливостей виконання будівельних робіт. Ознайомлення з проєктною документацією та майданчиком будівництва здійснюється уповноваженим на це представником учасника (без ідентифікації назви учасника). При цьому уповноважена особа, яка здійснює ознайомлення з проєктною документацією та майданчиком будівництва повинна надати представнику замовника документ, що посвідчує таку особу, та документ про вищу будівельну освіту для забезпечення підписання акту від замовника. Сканкопія такого акта надається у складі тендерної пропозиції разом з актом, під час подання тендерної пропозиції, учасник повинен надати документи, що підтверджують повноваження відповідної особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису акту огляду проектної документації та будівельного майданчика». На виконання вищезазначеної вимоги, у тендерній пропозиції ТОВ «СТАН» надано Акт ознайомлення з проектною документацією та майданчиком будівництва від 27.09.2023 підписаний зі сторони учасника, Андрієм Колодяжним, проте в тендерній пропозиції не надано документ про вищу будівельну освіту, чим не дотримано вимоги пункту 6 розділу 3 тендерної документації. Відповідно до вимог абзацу першого пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Проте, Замовником у розміщеному в електронній системі закупівель повідомленні з вимогою щодо усунення невідповідностей в інформації та документах не включено вищезазначені невідповідності та не надано ТОВ «СТАН» можливість виправити невідповідності, чим порушено вимоги абзацу першого пункту 43 Особливостей. Слід зазначити, що згідно з пунктом 41 Особливостей розгляд та оцінка тендерних пропозицій Замовником здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 Особливостей. Отже, враховуючи вищезазначене, Замовником в порушення вимог абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «СТАН» як таку, що не відповідала вимогам тендерної документації Замовника. Натомість, Замовником опубліковано повідомлення про намір укласти договір, оприлюднене в електронній системі закупівель 03.10.2023 та протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 03.10.2023 № 03/03-10 про визначення ТОВ СТАН» переможцем процедури закупівлі.» На виконання вищезазначеної вимоги, 27 вересня 2023 року було здійснено огляд будівельного майданчика та проєктної документації громадянином України Колодяжним Андрієм Вікторовичем у присутності в. о. начальника КП «Балаклійський водоканал» Панасенка Миколи Григоровича. Згідно вимог тендерної документації, Андрій Колодяжний для посвідчення особи та складання акту огляду, надав паспорт громадянина України та диплом про вищу освіту за спеціальністю «Теплопостачання і вентиляція», виданий Харківським державним університетом будівництва та архітектури від 17.06.2005 під № ХА 27720491. Дані про диплом були занесені до акту огляду, а також було зроблено його скановану копію (додається). Паспорт громадянина України було перевірено для встановлення особистості та повернуто Андрію Колодяжному. Копія паспорта не робилась, аби уникнути проблем, пов'язаних з умовами Закону України «Про захист персональних даних». Під час подання тендерної пропозиції учасником ТОВ «СТАН» було завантажено копію акту ознайомлення з проєктною документацією та майданчиком будівництва по об’єкту: Реконструкція водопроводу по вул. Жовтневій через річку Балаклійка в м. Балаклія Ізюмського району Харківської області за підписом Колодяжного Андрія Вікторовича та в. о. начальника КП «Балаклійський водоканал» Панасенка Миколи Григоровича. Той самий, що був складений та підписаний під час безпосереднього огляду майданчика та документації. Щодо документів, які підтверджують повноваження відповідної особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису акту огляду проєктної документації та будівельного майданчика, під час перевірки тендерної документації було встановлено, що Колодяжний Андрій Вікторович є директором ТОВ «СТАН» на підтвердження чого учасником було завантажено відповідні документи: Протокол загальних зборів учасника № 03/10 від 03 березня 2020 року та Наказ № 1003/20/1 від 10 березня 2020 року. Додатково цю інформацію було підтверджено під час перевірки єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, де Колодяжний Андрій Вікторович значиться як керівник ТОВ «СТАН». Більше того, згідно єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Колодяжний Андрій Вікторович значиться ще й як кінцевий бенефіціарний власник ТОВ «СТАН» із прямим вирішальним впливом (частка 100 %). Враховуючи вищевикладене, підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «СТАН» були відсутні. Учасник ТОВ «СТАН» виконав вимоги пункту 6 тендерної документації: «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника в повному обсязі. Вимоги про подання документу про вищу будівельну освіту в складі тендерних пропозицій Учасників разом з актом огляду в тендерній документації Замовника не було. Вимога про подання документу про вищу будівельну освіту біла тільки при огляді будівельного майданчику для складання акту. Тому тендерна пропозиція Учасника ТОВ «СТАН» в повній мірі відповідає умовам тендерної документації Замовника. 4. Замовник заперечує вищезазначений висновок Держаудитслужби України та також надає пояснення підстав, через які не можливо усунути порушення, встановленні у висновку Держаудитслужби України з огляду на таке: Пунктом 3 ч. II. Констатуючої частини висновку встановлено наступне: «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись ст. 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області зобов’язує вжити заходів щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення.» Виходячи з наступного, що: Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього визначено ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема частиною 1 якої визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням Особливостей, визначених цим Законом. Відповідно до ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі: 1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону; 2) укладення договору з порушенням вимог частини 4 ст. 41 цього Закону; 3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до ст.18 цього Закону; 4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами 5 і 6 ст. 33 та частиною 7 ст. 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до ст. 18 цього Закону; 5) якщо назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником. Зазначений висновок не містить встановлених конкретних порушень, які у розумінні ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» можуть свідчить про нікчемність договору Відповідно до ст. ст. 525, 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, та ст. 188 Господарського кодексу України, а також пункту 13 Договору № 02-12/10 від 12.10.2023 року, розірвання договору (правочину) в односторонньому порядку не допускається. Більш того, чинним законодавством України розірвання договору (правочину) на вимогу Держаудитслужби не передбачено взагалі. На підставі вищевикладеного повідомляємо, що припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України виконати не можливо згідно норм чинного законодавства України. 13.11.2023 року у відповідності до частини 8 статті 8 Закону замовником було зроблено звернення до ДАСУ за роз’ясненнями щодо висновку через електронну систему закупівель, на що 14.11.2023 року було отримано відповідь. По суті відповідь обмежується лише додаванням роз’яснень щодо застосування відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, однак так і не було конкретизовано яких саме заходів має вжити замовник, не визначено спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність. Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень в свою чергу може призвести до нового можливого порушення чинного законодавства. Крім цього звертаємо увагу на той факт, що на момент оголошення висновку 08.11.2023 зобов’язання за договором були виконані підрядником, щонайменше як на 35 відсотків Такий відсоток є приблизним, оскільки остаточно встановити обсяг виконаних робіт наразі не можливо. Зокрема, частина виконаних будівельних робіт в обсязі 25 відсотків підтверджується актом виконаних робіт за формою КБ-2в від 02 листопада 2023 року (сканкопія акту додається), а частина робіт вже зроблена по-за межами акта КБ-2в: підрядником було здійснено підготовчі роботи, планування та розчистка території, придбання матеріалів, завезення техніки на будівельний майданчик, розміщення робітників для тимчасового проживання на місці будівництва тощо (фотозвіт про виконання робіт надається). Фінансування цього договору виконується за рахунок коштів Дитячого представництва ООН в України (UNICEF), які надають благодійну допомогу згідно укладеного меморандуму від 05.02.2023 у рамках проекту: «Зміцнення України у реагуванні на потреби внутрішньо переміщених дітей у приймаючих громадах для забезпечення належного доступу до безпечної питної води та покращення санітарних умов усіх дітей» та «Підтримка реалізації заходів, пов'язаних з невідкладним реагуванням на ситуацію з біженцями в Україні», шляхом перерахування коштів Виконавцю безпосередньо Дитячим представництва ООН в України (UNICEF), згідно умов укладеного договору. Наразі наявна інформація, що виконавцю було сплачено частину коштів згідно обсягу виконаних робіт по акту КБ-2в в розмірі 1 549 073,17 грн. Будь-яких документів щодо підтвердження фінансування цього договору надати не має змоги, оскільки він виконується за рахунок коштів Дитячого представництва ООН в України (UNICEF), шляхом перерахування коштів Виконавцю безпосередньо Дитячим представництва ООН в України (UNICEF), згідно умов укладеного договору. Також хочемо додати, що будівельні роботи по водопровідній мережі вже розпочато. Тобто це означає, що деякі ділянки водогону вже розкопані, відбулись заходи з тимчасового перепідключення для забезпечення водопостачання всього міста, розбирання камер, будування тимчасових конструкцій тощо. Враховуючи це, замовник не уявляє яким чином можна наразі зупинити виконання робіт та припинити зобов’язання з договором. В будь-якому випадку такі дії призведуть до вкрай негативних наслідків та, як зазначається позиціями Верховного суду, призведе до нового, більш суворішого порушення Законодавства України (можливо і міжнародного). Враховуючи ті обставин, що UNICEF самостійно сплачує підряднику робіт та має з ним певні підписані документи щодо виконання зобов’язань, замовник також не розуміє, як може впливати на відносити в даній площині і до яких наслідків це може призвести. Треба також врахувати, що меморандум діє до 05.02.2024. Тому завершити будівельні роботи потрібно до кінця 2023 року. Доповнюємо інформацію, що ця закупівля відбувається для відновлення водогону, зруйнованого внаслідок обстрілів військовими підрозділами російської федерації, який забезпечує послугами сталого водопостачання все місто (понад 18000 користувачів на теперішній час, враховуючи дітей) за кошти благодійників. Відновлення даного об’єкту критичної інфраструктури має дуже велике значення для Балаклійської територіальної громади, і зупинення цього проекту може призвести до припинення централізованого водопостачання цілої громади, що в кінцевому випадку матиме негативні техногенно-екологічні наслідки.

2023-11-15 13:35:32

• Протокольне рішення 15.11.23.pdf
• заперечення до висновку про результати мониторінгу.pdf
• Акт, довідка 02.11.23.pdf
• 485fe7b7-0d6a-4ec5-a2ca-a77306012b0b.jpg
• bca8d696-9bca-462c-ad30-0b272d01879a.jpg
• fb8876e5-2c6e-4520-a97d-da7e091cda26.jpg
• Електронний підпис

Оскарження в суді