Відповідно до Порядку здійснення авторського нагляду під час будівництва об’єкта архітектури, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 №903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об’єкта архітектури» ДСТУ – Н Б А.2.2.-11:2014 «Настанова щодо проведення авторського нагляду за будівництвом» (далі – Порядок), який визначає механізм здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури (нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств), передбачено, що авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі - генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником) протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту.
Згідно п. 2 Порядку авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі - генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником) протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту. Авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими ними особами. Авторський нагляд здійснюється відповідно до законодавства та договору із замовником.
З зазначеного слідує, що здійснювати авторський нагляд за об’єктом має право лише його автор, якщо інше не встановлено Законом, або договором.
Відповідно до договору від 29.07.2021 року № 328 укладеного між
ТОВ «АК АРТ -БУД» та Замовником, розробником (автором) проекту: «Будівництво льодової арени по вулиці Північна, 79-Г в м. Ірпінь Бучанського району Київської області» , яке не має наміру делегувати свої повноваження стосовно авторського права іншим суб’єктам господарювання. Тобто у Замовника відсутня альтернатива у виборі виконавця робіт з авторського нагляду, оскільки конкурентний вибір виконавця може порушити право інтелектуальної власності автора проекту, що охороняється Законом України «Про авторське право і суміжні права».
Частина 1 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) передбачає, що переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. Пункт 2 частини 2 ст.40 Закону передбачає, що переговорна процедура закупівлі застосовується замовником, як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з випадків, зокрема, відсутність конкуренції з технічних причин та якщо існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Враховуючи вищезазначене Замовником прийнято рішення здійснити закупівлю робіт (супутніх роботам послуг) по здійсненню авторського нагляду під час робіт по об’єкту «Будівництво льодової арени по вулиці Північна, 79-Г в м. Ірпінь Бучанського району Київської області»
(ДК 021:2015 -71520000-9 Послуги з нагляду за виконанням будівельних робіт) шляхом застосування переговорної процедури з розробником (автором) проекту: ««Будівництво льодової арени по вулиці Північна, 79-Г в м. Ірпінь Бучанського району Київської області» » (UA-P-2022-02-16-007519-b, ДК 021:2015: 79121000-8 Консультаційні послуги з авторського права, шляхом застосування переговорної процедури - генеральним проектувальником ТОВ «АК АРТ -БУД».