Надання інформації про усунення порушення замовником

Заперечення та повідомлення про причини неможливості усунення порушень 28.01.2022 року Замовником на електронному майданчику було опубліковано повідомлення про намір укласти договір публічної закупівлі за результатами проведеної переговорної процедури на підставі п. 1 ч. 2 ст. 40 Закону України "Про публічні закупівлі" (ідентифікатор закупівлі — UA-2022-01-28-008725-b). В той же час 04.02.2022 року Управлінням Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області було розпочато моніторинг вказаної закупівлі. Згідно висновку за результами моніторингу від 07.02.2022 року було виявлено порушення в частині повноти відображення інформації в повідомлені про намір укласти договір про закупівлю відповідно до пункту 8 частини шостої статті 40 Закону. Користуючись своїм законним правом Замовник звернувся до Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області за роз'ясненням щодо висновку. 11.02.2022 року на електронному майданчику було розміщено роз'яснення за результатами розгяду звернення Замовника. Враховуючи надану інформацію органом державного фінансового контролю вважаємо, що Замовником не було допущено порушень норм діючого законодавства з огляду на наступне. Питання проведення публічних закупівель регулюється в першу чергу Законом України “Про публічні закупівлі”. Відповідно до цього нормативно-правового акту переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. В процесі розміщення повідомлення про намір укласти договір Замовником було зазначено, що торги двічі не відбулись та вказано конкретний пункт Закону України "Про публічні закупівлі". В своєму висновку Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області зазначає, що Замовником не в повній мірі в повідомленні про намір укласти договір зазначено інформацію у відповідності до п. 8 ч. 6 ст. 40 Закону. В своїх роз'ясненнях від 11.02.2022 року орган державного фінансового контролю пояснює, що повідомлення про намір укласти договір не містить будь-яких документів, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, а саме: документів, що підтверджують відміну двох процедур відкритих торгів через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій. Як наслідок, за результатами моніторингу встановлено порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону та про що зазначено у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі. В свою чергу, повідомлення про намір укласти договір формується електронною системою автоматично у вигляді електронного документу формату PDF або HTML. Зрозуміло, що документ не може містити в собі інший документ. При цьому Замовник не має техічної можливості змінити форму повідомлення про намір укласти договір або додати саме до такого повідомлення будь-які документи. Тобто, вимогу Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області про розміщення в повідомленні про намір укласти договір про закупівлю документів, що підтверджують відміну двох процедур відкритих торгів через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій не може виконати не тільки Замовник, але й Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області у випадку проведення переговорної процедури з огляду на особливості фунціонування електронної системи закупівель. Крім того, в своїх роз'ясненнях на звернення Замовника орган державного фінансового контролю як на підставу прийняття рішення про наявність порушення п. 8 ч. 6 ст. 40 Закону України “Про публічні закупівлі” посилається на лист Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 03.10.2020 № 3304-04/60124-06. Таке обгрунтування визначення повноти відображення інформації в повідомленні про намір укласти договір закупівлі не відповідає нормам діючого законодавства та не може бути достатнім та обгрунтованим доказом порушення. Відповідно до ст. 8 Закону України “Про публічні закупівлі” рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймається у випадку виявлення органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель. Тобто, моніторинг проводиться на відповідність дій Замовника змісту діючих нормативно-правових актів з питань регулювання публічних закупівель. До таких нормативно-правових актів відносяться, наприклад,: Закони України, Постанови Кабінету Міністрів, Укази Президента України. Листи міністерств не є нормативно-правовим актом та не входять до складу системи законодавства України. Такі листи носять лише роз’яснювальний, інформаційний характер, не мають обов'язкового характеру та не містять нових правових норм. Тому використання лише листа Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 03.10.2020 № 3304-04/60124-06 для визначення відповідності дій Замовника вимогам ст. 40 Закону України “Про публічні закупівлі” є грубим порушенням норм діючого законодавства та жодним чином не доводить наявність порушення з боку Замовника в конкретній закупівлі. В свою чергу, у Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України відсутні повноваження шодо визначення листом конкретного способу підтвердження та конкретного документу, яким може обгрунтовуватись застосування переговорної процедури. Просимо також звернути увагу на наступне. ч. 2. Ст. 40 Закону України “Про публічні закупівлі” визначає випадки, коли Замовник може застосувати переговорну процедуру, а п. 8 ч. 6 даної статті передбачає надання обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі. При цьому “випадок” та “умова” є два різні поняття. Закон України “Про публічні закупівлі” взагалі не містить в собі нормативного визначення “умов застосування переговорної процедури закупівлі”. Тому взагалі залишається незрозумілим що саме повинен обгрунтовувати замовник. Таким чином, на сьогоднішній день немає нормативно-правового акту, який визначає критерії повноти зазначення інформації відповідно до п. 8 ч. 6 ст. 40 Закону України “Про публічні закупівлі”. При цьому зазначена стаття не містить в собі конкретного визначення, що саме та як саме повинен вказати Замовник в повідомленні про намір укласти договір закупівлі. Більше того, вимога щодо наявності певних документів в повідомленні про намір укласти договір взагалі не може бути реалізована в електронній системі закупівель. З огляду на це вважаємо, що дії замовника не порушують норми діючого законодавства, а висновок за результатами моніторингу від 07.02.2022 року не грунтується на діючих нормативно-правових актах

2022-02-14 14:57:49

• Електронний підпис