20.06.2022 № 163

Дніпро

Про початок здійснення
моніторингу закупівель

Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», пункту 9 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23 із змінами, доручення Держаудитслужби №03100-18/3932-2022 від 03.06.2022,

НАКАЗУЮ:

1. Почати моніторинг закупівель відповідно до переліку, що додається.
2. Відділу контролю у сфері закупівель Східного офісу Держаудитслужби забезпечити проведення моніторингу закупівель, зазначених у пункті 1 цього наказу.

Начальник Олександр ВАСИЛЬЄВ
Додаток
до наказу Східного офісу
Держаудитслужби
від 20.06.2022 № 163

Перелік процедур закупівель, щодо яких здійснюється моніторинг

№ з/п Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на веб-порталі Уповноваженого органу Опис підстав для здійснення моніторингу закупівлі унікальний номер дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу назва замовника

36 UA-2021-10-20-007203-a 20.10.2021 ДЕПАРТАМЕНТ ЖИТЛОВО-КОМУНАЛЬНОГО КОМПЛЕКСУ ЧЕРКАСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель

Начальник відділу Тетяна ПЕРЕВЕРЗЄВА

Електронний підпис

Запит замовнику на пояснення

Дата: 2022-06-22 09:04:30

Про надання пояснення

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі, відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 №23, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів), а саме:
яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість, а також надати посилання на сторінку власного веб-сайту або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, що регламентовано нормами пункту 4¹ постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710 (зі змінами від 16.12.2020 № 1266).

• Електронний підпис

Звернення за роз'ясненням щодо висновку

Дата: 2022-07-14 15:59:53

Заперечення на висновок

У межах проведення моніторингу, відкритого 21.06.2022 14:21, по процедурі закупівлі Код за ДК 021:2015 - 45230000-8 – Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь «Капітальний ремонт вулиці Дахнівська Січ (тротуар парна/непарна сторона) в м. Черкаси ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» (UA-2021-10-20-007203-a), інформацію про яку опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-10-20-007203-a, було запропоновано Замовнику надати пояснення з приводу рішення про моніторинг з наступних питань: 1) Яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість Замовником здійснено обґрунтування розміру витрат та визначено очікувану вартість цієї закупівлі на підставі Експертного звіту (позитивного) щодо розгляду кошторисної частини проектної документації № 3-211011/В вiд 18 жовтня 2021 (копія експертного звіту додається). 2) Посилання на сторінку власного веб-сайту або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, що регламентовано нормами пункту 4¹ постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710 (зі змінами від 16.12.2020 № 1266). На виконання вищевказаного запиту Замовником було надано наступні пояснення щодо визначених у ньому питань, а саме: щодо посилання на сторінку веб-сайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, повідомляємо наступне. Постановою Кабінету міністрів України від 11 жовтня 2016 р. № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зокрема передбачено, рекомендувати з урахуванням затверджених цією постановою заходів органам місцевого самоврядування - затвердити заходи щодо ефективного та раціонального використання бюджетних коштів, а також забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на ВЛАСНОМУ веб-сайті протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель. Крім того, статтею 10 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, водночас, частиною четвертою даної статті вказано, що інформація про закупівлі може ДОДАТКОВО оприлюднюватися замовником в інших засобах масової інформації, на веб-сайті замовника (за наявності) або на веб-сайтах відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Тобто, вказаними нормами чинного законодавства, якими визначені правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад, а також затверджені заходи для ефективного використання державних коштів, передбачається додаткове право та рекомендація для Замовників процедур закупівель, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг, ДОДАТКОВО оприлюднювати інформацію про такі закупівлі, окрім електронної системи закупівель на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель в інших засобах масової інформації, на веб-сайті замовника (за наявності) або на веб-сайтах відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування в тому числі обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення. На разі у замовника відсутній власний веб-сайт, а питання щодо реалізації оприлюднення інформації про проведення закупівель, обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення, окрім електронної системи закупівель на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, на веб-сайті органів місцевого самоврядування вивчається з урахуванням технічної можливості такого веб-сайту, наявних коштів на його доопрацювання та технічну модерацію, та виділення штатної одиниці для наповнення розділу такого сайту необхідною інформацією стосовно закупівель Департаменту.

За результатами аналізу питання повноти та своєчасності відображення інформації, документів передбачених Постановою № 710 Східним офісом Держаудитслужби було встановлено недотримання норми пункту 4¹ зазначеної постанови. Моніторингом установлено порушення Замовником частини п’ятої статті 8 Закону № 922 внаслідок надання пояснення через електронну систему закупівель з порушенням термінів, визначених зазначеною нормою Закону. За результатами моніторингу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922 в частині не відхилення тендерної пропозиції ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ». Моніторингом установлено порушення частини 16 статті 29 Закону № 922 в частині не виявлення невідповідності в документах, які подані учасником у тендерній пропозиції та не оприлюднення повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. За результатами аналізу питання укладання договору встановлено порушення вимог частини шостої статті 33, частини четвертої статті 41 Закону №922.
Звертаємо увагу, що у запиті про надання пояснень з приводу рішення про моніторинг від 22.06.2022 були визначений перелік питань, з приводу яких необхідно було Замовнику надати пояснення, відмінних від тих, що відображені у висновку про проведення моніторингу.

Зокрема, у інформації про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі вказано наступне.
Предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, в тому числі відображення інформації, документів передбачених пунктом 4¹ постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710 із змінами, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII із змінами (далі Закон № 922), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради (далі Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника, реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ», протокольне рішення уповноваженої особи від 08.11.2021 б/н, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 08.11.2021, договір від 25.11.2021 № 289, додаткові угоди від 17.12.2021 №1, від 30.12.2021 № 2, від 08.02.2022 № 3, пояснення Замовника, оприлюднені в електронній системі закупівель 05.07.2022. З урахуванням пояснень, наданих Східному офісу Держаудитслужби через електронну систему закупівель 05.07.2022, встановлено, що Замовник на порушення вимог пункту 4¹ постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11 жовтня 2016 року № 710 (зі змінами від 16.12.2020 № 1266) не оприлюднив інформацію про обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель. При цьому зазначені вище пояснення через електронну систему закупівель Замовником надано з порушенням термінів, визначених частиною п’ятою статті 8 Закону № 922. Підпунктом 5.1.2 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації Замовником визначено, що на підтвердження кваліфікаційного критерію щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі, учасник в складі своєї пропозиції надає довідку в довільній формі з переліком будівельних машин і механізмів, обладнання, інструментів тощо, які будуть необхідні для використання при виконанні робіт, що є предметом закупівлі із зазначенням інформації про найменування кожної із вказаних одиниць обладнання/інструментів та матеріально-технічної бази/техніки (марки, модель), кількості, правові підстави використання. Учасник, шляхом подання у складі тендерної пропозиції документів, що передбачені згідно цієї документації, повинен документально підтвердити наявність підстав користування матеріально-технічною базою, вказаної у довідці, або право користування матеріально-технічною базою на договірних засадах, або отримання відповідних послуг (забезпечення) на договірних засадах від інших осіб/суб’єктів господарювання. Відповідно до даних підсумкової відомості ресурсів, яка міститься у документах тендерної пропозиції ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ», при виконанні робіт з капітального ремонту вулиці Дахнівська Січ необхідне використання зокрема гудронаторів ручних та киркувальника. В документах тендерної пропозиції зазначеного учасника міститься довідка про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій від 02.11.2021 №13, в якій відсутні гудронатори ручні та киркувальник, що суперечить вимогам підпункту 5.1.2. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації.
Звертаємо увагу органу державного фінансового контролю на вимоги визначені у підпункті 5.1.2. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, а саме:
«На підтвердження наявності обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі, Учасник в складі своєї пропозиції надає:
- довідку в довільній формі з переліком будівельних машин і механізмів, обладнання, інструментів тощо, які будуть необхідні для використання при виконанні робіт, що є предметом закупівлі із зазначенням інформації про найменування кожної із вказаних одиниць обладнання/інструментів та матеріально-технічної бази/техніки (марки, модель), кількості, правові підстави використання.
Учасник, шляхом подання у складі тендерної пропозиції документів, що передбачені згідно цієї документації, повинен документально підтвердити наявність підстав користування матеріально-технічною базою, вказаної у довідці, або право користування матеріально-технічною базою на договірних засадах, або отримання відповідних послуг (забезпечення) на договірних засадах від інших осіб/суб’єктів господарювання.»
Тобто, умови підпункту 5.1.2. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації не містили обов’язкового виключного переліку будівельних машин і механізмів, обладнання, інструментів тощо, які будуть необхідні для використання при виконанні робіт, що є предметом закупівлі, в той час як учасникам у складі своєї пропозиції було необхідно надати довідку в довільній формі, що в свою чергу учасником ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» було виконано відповідно до вимог тендерної документації у чіткій відповідності, а отже у Замовника були відсутні законні підстави для його відхилення.
Крім того, вимогами підпункту 5.1.3 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації Замовником визначено, що на підтвердження наявності у учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасником у складі тендерної пропозиції надається довідка в довільній формі про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання робіт згідно предмету закупівлі. У документах тендерної пропозиції ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» міститься Довідка про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання робіт згідно предмету закупівлі від 02.11.2021 №14, відповідно до якої в зазначеного учасника закупівлі працює на постійній основі п’ять працівників, з досвідом роботи на займаній посаді менше одного року, в тому числі два монтажника будівельних та три підсобних робітника. Слід зазначити, що вся техніка, яку ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» планує використати під час проведення робіт є орендованою на підставі договорів оренди майна від 01.11.2021 №2-з, укладеного з ТОВ «МК «Трейдінг Експорт» та від 01.11.2021 №12, укладеного з ПП «Станбуд – Черкаси». Умовами зазначених договорів передбачено передачу техніки у тимчасове користування. Проте ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» не підтверджено наявність водіїв будівельних машин (трактор, бульдозер, екскаватор, автокран, котки дорожні, автогрейдери, асфальтоукладальники, машина поливально-мийна), необхідних для виконання робіт. При цьому, відповідно до інформаційної довідки від 02.11.2021 №18, яка міститься в документах тендерної пропозиції, слідує, що ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» до виконання робіт, які є предметом даної закупівлі, не будуть залучати субпідрядників/співвиконавців. Таким чином учасником ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» не підтверджено кваліфікаційний критерій щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі в частині відсутності гудронаторів ручних та киркувальника, та кваліфікаційний критерій щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання робіт згідно предмету закупівлі в частині відсутності водіїв будівельних машин, чим порушено пункти 1,2 частини другої статті 16 Закону № 922. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922 Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону. Зазначена норма Закону №922 є імперативною, отже обов’язковою до виконання.
Проте на порушення пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922 Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» та уклав з ним договір від 25.11.2021 № 289 на суму 1 909 616,71 гривень. Відповідно до частини 16 статті 29 Закону № 922, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. При цьому у зазначеній нормі Закону визначені вичерпні випадки, при яких Замовник розміщує таке повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей. Так Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах: 1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону; 2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю. Моніторингом установлено, що Замовником на порушення пункту 16 статті 29 Закону № 922 під час розгляду тендерної пропозиції учасника торгів ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» не виявлено невідповідності в документах, які подані учасником у тендерній пропозиції та не оприлюднено повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Звертаємо увагу органу державного фінансового контролю на вимоги визначені у підпункті 5.1.3. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, а саме:
«На підтвердження наявності у учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасником у складі тендерної пропозиції надається довідка в довільній формі про наявність у Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання робіт згідно предмету закупівлі. Довідка має бути складена із зазначенням 1) посади; 2) ПІБ працівника 3) умов праці (тимчасово/на постійній основі); 4) стажу роботи за фахом; 5) досвіду роботи на займаній посаді (років).
Додатками до довідки є:
- документальне підтвердження трудових відносин тощо, а саме копії розпорядчих документів про призначення на посаду працівників учасника та/або копій документів/копій витягів з документів, що підтверджують наявність трудових відносин/копії цивільно-правових договорів».
Тобто, умови підпункту 5.1.3. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації не містили обов’язкового виключного переліку у учасника працівників відповідної кваліфікації, в той час як учасникам у складі своєї пропозиції було необхідно надати довідку в довільній формі, що в свою чергу учасником ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» було виконано відповідно до вимог тендерної документації у чіткій відповідності, а отже у Замовника були відсутні законні підстави для його відхилення.
Статтею 31 визначено вичерпний та виключний перелік згідно якого замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо:
1) учасник процедури закупівлі:
- не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону;
- не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;
- зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 цього Закону;
- не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;
- не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;
- не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону;
- визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону;
2) тендерна пропозиція учасника:
- не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;
- викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією;
є такою, строк дії якої закінчився;
3) переможець процедури закупівлі:
- відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
- не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону;
- не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону;
- не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.
Згідно статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, передбачено за порушення законодавства про закупівлі, зокрема, за відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення), тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Також, органом державного фінансового контролю у висновку про проведення моніторингу вказано, що відповідно до норми частини шостої статті 33 Закону № 922 Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Згідно з частиною четвертою статті 41 Закону № 922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі. Моніторингом відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» установлено, що в умовах договору від 25.11.2021 № 289 зазначені положення, які відсутні в проекті договору, який міститься у тендерній документації та в проекті договору, якій міститься у складі тендерної пропозиції переможця, а саме: - пункт 3.1 договору від 25.11.2021 № 289 доповнено слідуючим змістом «… - фінансування 2021 року – 906 350,00 грн (дев’ятсот шість тисяч триста п’ятдесят грн 00 коп.) без ПДВ; - фінансування 2022 року - 1 003 266,71 грн один мільйон три тисячі двісті шістдесят шість грн 71 коп.) без ПДВ». Крім того в документах тендерної пропозиції ТОВ «БГ «МОНОЛІТ КОНСТРУКЦІЯ» міститься календарний графік виконання робіт, відповідно до якого закінчення робіт з капітального ремонту вулиці Дахнівська Січ (тротуар парна/непарна сторона) учасником визначено у липні 2022 року. Проте графіком виконання та фінансування робіт, що є Додатком 4 до договору від 25.11.2021 № 289 закінчення робіт визначено у грудні 2022 року. Таким чином, відповідно до частини першої статті 43 Закону №922 Договір є нікчемним, оскільки він укладений з порушенням вимоги частини четвертої статті 41 Закону №922.
З даної частини висновку про проведення моніторингу повідомляємо та звертаємо увагу органу державного фінансового контролю на наступне.
Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
3) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
4) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;
5) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування;
6) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
7) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону, а саме: «Дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку».
Договір про закупівлю є нікчемним у разі:
1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі згідно з вимогами Закону;
2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 Закону;
3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;
4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
Статтею 180 Господарського кодексу визначені істотні умови господарського договору.
1. Зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.
2. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.
3. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
4. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов'язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг.
5. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними.
6. У разі визнання погодженої сторонами в договорі ціни такою, що порушує вимоги антимонопольно-конкурентного законодавства, антимонопольний орган має право вимагати від сторін зміни умови договору щодо ціни.
7. Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. На зобов'язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, не поширюються умови укладеного договору, якщо договором не передбачено інше. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.
Згідно статті 185 Господарського кодексу визначено, що до укладення господарських договорів на організованих ринках капіталу, організованих товарних ринках, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних організованих ринків капіталу, організованих товарних ринків, ярмарків та публічних торгів.
Під час укладення договору про закупівлю його не істотні, а загальні умови були доповнені і скориговані з учасником-переможцем торгів у відповідності до специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору, що не заборонено ані нормами Закону України «Про публічні закупівлі», ані цивільного та господарського законодавства.
Крім того, статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред’являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів про закупівлю.
Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим.
З огляду на такі обставини Департамент житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради вважає, що зобов’язання щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель шляхом розірвання договору у даному випадку є непропорційним.
Критерій пропорційності передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Справедлива рівновага передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.
Висновок Східного офісу Держаудитслужби не відповідає критерію пропорційності, оскільки вимога розірвати договір про закупівлю з переможцем публічної закупівлі, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб’єктів — сторін договору про закупівлю.
На підставі викладеного, вбачається, що вимога про зобов’язання замовника вжити заходів щодо розірвання укладеного договору про закупівлю з переможцем закупівлі не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки суть виявлених порушень жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси.
Окрім цього повідомляємо, що у уповноваженої особи були поважні причині не надання відповіді в строки враховуючи уведення в Україні режиму воєнного стану 24 лютого 2022 року на підставі Указу Президента України від 24 лютого 2022 р. № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 р. № 2102-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», та подальше продовження режиму воєнного стану, є поважною причиною пропуску процесуальних строків, встановлених законом та судом, тому просимо вважати строк наданої відповіді уповноваженої особи таким, що не був порушений.
З урахуванням вищевикладеного, вбачається, що порушення вказані Східним офісом Держаудитслужби є непідтвердженими, необґрунтованими та незаконними.

• Електронний підпис

Порушення виявлено

1. Не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону
2. Укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі
3. Інші порушення законодавства у сфері закупівель (За результатами аналізу питання повноти та своєчасності відображення інформації, документів передбачених Постановою № 710 встановлено недотримання норми пункту 4¹ зазначеної постанови. Моніторингом установлено порушення Замовником частини п’ятої статті 8 Закону № 922 внаслідок надання пояснення через електронну систему закупівель з порушенням термінів, визначених зазначеною нормою Закону. Моніторингом установлено порушення частини 16 статті 29 Закону № 922 в частині не виявлення невідповідності в документах, які подані учасником у тендерній пропозиції та не оприлюднення повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.)

Електронний підпис