ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ «ЛОСЄВ ОЛЕГ ІГОРОВИЧ» код ДРФО (РНОКПП) 3161120734, телефон: +38 (095) 673-09-21, електронна адреса: oleglosevsmart@gmail.com Вих № 5/04 від «16» квітня 2021 року Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна колегія АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, будинок 45 Скаржник: Фізичної особи-підприємця Лосєва Олега Ігоровича 61124, м. Харків, пр. Гагаріна, буд. 170, корпус 1, кв. 160, тел. +38 (095)-673-09-21 Замовник: Головне управління Національної поліції в Харківській області Код ЄДРПОУ – 40108599 61002, м. Харків, вул. Жон Мироносиць, 5 Контактна особа, тел. +38(057)-705-97-30 Процедура закупівлі, що оскаржується: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-04-05-007593-a СКАРГА (в порядку ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі») 05 квітня 2021 року на сайті електронної системи публічних закупівель Prozorro опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів № UA-2021-04-05-007593-a, замовником яких є Головне управління Національної поліції в Харківській області, а предметом яких є послуги з передачі даних (ДК 021:2015:72310000-1: Послуги з обробки даних). Ознайомившись із Додатком №5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) – (далі по тексту – Проект договору) та проаналізувавши його крізь призму діючого законодавства щодо надання телекомунікаційних послуг, дійшов висновку про невідповідність окремих положень Проекту договору вимогам Закону України «Про телекомунікації», Правилам надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 року № 295 (далі по тексту – Правила), Рішенню Національної комісії з питань регулювання зв’язку України від 29.11.2012 року № 624 «Основні вимоги до договору про надання телекомунікаційних послуг» (далі по тексту – Вимоги). Підстави подання скарги (п. 3 ч. 5 ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі»). 1. Згідно п. 3.1 Вимог договір повинен містити предмет та окремі умови договору. Пунктом 3.4 надано визначення поняття предмет договору, а саме: предметом договору є надання оператором, провайдером певних видів послуг в обсягах та кількості, обумовлених сторонами, за встановленими значеннями показників якості та їх оплата споживачем, якщо інше не встановлено договором. Крім того, п. 3.7.2 Вимог передбачає необхідність зазначення в договорі порядку, строків та форми оплати послуг. Проте, п. 1.5 та 4.1 Проекту договору визначено, що деталізація предмету договору та порядку розрахунків буде реалізована шляхом укладення відповідних додаткових угод, що суперечить приписам діючого законодавства. Зазначена невідповідність пунктів Проекту договору діючому законодавству повинна бути усунена шляхом внесення до тексту Проекту договору детальних відомостей щодо предмету (перелік послуг, їх обсяг, тощо), а також передбачити Проектом договору чіткі строки та форми оплати послуг. В разі відсутності технічної або іншої можливості на даному етапі детально передбачити Проектом договору відомості про предмет, строки та форми оплати послуг, прошу змінити п. 15.3 (Інші умови договору) та викласти його наступній редакції: «Усі Додатки до цього Договору, додаткові угоди, складені в письмовій формі, підписані СТОРОНАМИ та скріплені їх печатками, є невід’ємною частиною цього Договору. Усі Додатки до цього Договору та додаткові угоди, які деталізують положення цього Договору, укладаються та підписуються одночасно із основним Договором. В разі виникнення необхідності внесення змін до предмета договору або інших його положень після укладення останнього, такі зміни вносяться підписанням окремих додаткових угод, які також є невід’ємною частиною договору. 2. Відповідно до п. 3.5.1 Вимог в договорі повинно бути зазначено номер телефону чи інша інформація щодо ідентифікації кінцевого обладнання споживача, підстави, строки і порядок зміни оператором, провайдером номера телефону та/або інших ідентифікаторів кінцевого обладнання споживача. При цьому, Проект договору взагалі не містить даного положення. Зазначена невідповідність Проекту договору діючому законодавству повинна бути усунена шляхом додання відповідного пункту до Проекту договору. 3. Згідно із п. 3.9.1 Вимог в договорі повинно бути зазначено строк дії договору та умови його продовження (пролонгації). При цьому, розділ 14 Проекту договору не містить положень про умови та порядок продовження (пролонгації) дії договору. Зазначена невідповідність пункту Проекту договору діючому законодавству повинна бути усунена шляхом додання відповідного пункту до Проекту договору. У разі неможливості передбачення умови продовження договору про закупівлю послуг (пролонгації), вважаю за необхідне викласти підстави такої неможливості (із посиланням на відповідні правові норми) в тексті Проекту договору з метою забезпечення його відповідності законодавству про телекомунікаційні послуги. 4. Відповідно до п. 55 Правил припинення надання послуг (послуги) може здійснюватися оператором, провайдером у разі припинення відповідно до законодавства дії договору, в тому числі його дострокового розірвання. Проте Проектом договору така підстава не передбачена. Тому, прошу викласти п. 6.21 Проекту договору № ___ в наступній редакції: «ОПЕРАТОР тимчасово припиняє доступ АБОНЕНТА до телекомунікаційних послуг без попереднього попередження: – при від’ємному балансі особового рахунка АБОНЕНТА – заборгованість понад 2 (два) місяця за надані послуги; – якщо АБОНЕНТ залучений або бере участь у діях, які ОПЕРАТОР обґрунтовано вважає такими що порушують ПРАВИЛА ОПЕРАТОРА та ПРИНЦИПИ ОПЕРАТОРА, викладені в Додатках № 4, 5 цього Договору, або такими що порушують вимоги чинного законодавства України; – після закінчення строку дії Договору, тобто з 01 січня 2022 року». Крім того, прошу викласти п. 14.6 Проекту договору № ___ в наступній редакції: «Договір припиняється після спливу строку його дії, тобто з 01 січня 2022 року. У випадку існування заборгованості АБОНЕНТА перед ОПЕРАТОРОМ, сума заборгованості повинна бути сплачена АБОНЕНТОМ, або підлягає стягненню. Договір може бути достроково розірваний сторонами виключно за умови повного взаєморозрахунку між СТОРОНАМИ». Порушення прав (п. 4 ч. 5 ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі»). Невідповідність Додатку № 5 до тендерної документації (Проекту договору) вимогам діючого законодавства щодо надання телекомунікаційних послуг в частині передбачення договором всіх його істотних умов може призвести до надзвичайно несприятливих наслідків як матеріального, так і процесуального характеру. Відсутність у Проекті договору чітко визначених законодавством істотних умов може призвести до ініціювання питання щодо недійсності укладеного правочину, застосування наслідків такої недійсності у вигляді двосторонньої реституції, тощо. В свою чергу, такі обставини можуть завдати в наступному значних збитків як постачальнику послуг, так і їх замовнику, а також завдати серйозних репутаційних втрат безпосередньо оператору телекомунікаційних послуг. Ініціатива викладення пунктів 6.21 та 14.6 Проекту договору саме в такій редакції зумовлено необхідністю забезпечити можливість ОПЕРАТОРА припинити постачання відповідних послуг після закінчення дії договору незалежно від наявності заборгованості АБОНЕНТА з метою виключити залежність строку дії договору від стану розрахунків між СТОРОНАМИ. В іншому випадку може мати місце автоматична пролонгація договору, що по суті є процесуальною пасткою для ОПЕРАТОРА та порушенням його прав. Відповідно до п. 2 ч. 18 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. З огляду на викладене та керуючись ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі»,- ПРОШУ: Зобов’язати Замовника – Головне управління Національної поліції в Харківській області, внести зміни до Додатку № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг), а саме: 1) – внести до тексту Додатку № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) детальні відомості щодо предмету (перелік послуг, їх обсяг, тощо), а також щодо чітких строків та форм оплати послуг; або – змінити п. 15.3 (Інші умови договору) та викласти його наступній редакції: «Усі Додатки до цього Договору, додаткові угоди, складені в письмовій формі, підписані СТОРОНАМИ та скріплені їх печатками, є невід’ємною частиною цього Договору. Усі Додатки до цього Договору та додаткові угоди, які деталізують положення цього Договору, укладаються та підписуються одночасно із основним Договором. В разі виникнення необхідності внесення змін до предмета договору або інших його положень після укладення останнього, такі зміни вносяться підписанням окремих додаткових угод, які також є невід’ємною частиною договору»; 2) внести до Додатку № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) пункт, в якому повинно бути зазначено номер телефону чи інша інформація щодо ідентифікації кінцевого обладнання споживача, підстави, строки і порядок зміни оператором, провайдером номера телефону та/або інших ідентифікаторів кінцевого обладнання споживача. 3) – внести до Додатку № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) умову про продовження строку дії договору (пролонгації); або – у разі неможливості передбачення умови продовження договору про закупівлю послуг (пролонгації), викласти підстави такої неможливості (із посиланням на відповідні правові норми) в тексті Проекту договору з метою забезпечення його відповідності законодавству про телекомунікаційні послуги. 4) викласти п. 6.21 Додатку № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) в наступній редакції: «ОПЕРАТОР тимчасово припиняє доступ АБОНЕНТА до телекомунікаційних послуг без попереднього попередження: – при від’ємному балансі особового рахунка АБОНЕНТА – заборгованість понад 2 (два) місяця за надані послуги; – якщо АБОНЕНТ залучений або бере участь у діях, які ОПЕРАТОР обґрунтовано вважає такими що порушують ПРАВИЛА ОПЕРАТОРА та ПРИНЦИПИ ОПЕРАТОРА, викладені в Додатках № 4, 5 цього Договору, або такими що порушують вимоги чинного законодавства України; – після закінчення строку дії Договору, тобто з 01 січня 2022 року». 5) викласти п. 14.6 Проекту договору № ___ в наступній редакції: «Договір припиняється після спливу строку його дії, тобто з 01 січня 2022 року. У випадку існування заборгованості АБОНЕНТА перед ОПЕРАТОРОМ, сума заборгованості повинна бути сплачена АБОНЕНТОМ, або підлягає стягненню. Договір може бути достроково розірваний сторонами виключно за умови повного взаєморозрахунку між СТОРОНАМИ». Додатки: 1) Додаток № 5 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю послуг) в електронному вигляді. ФО-П Лосєв Олег Ігорович 16 квітня 2021 року О. І. Лосєв