Тендерною документацією (п. 1.8 розділу ІІІ) вимагається від учасника у складі своєї тендерної пропозиції надати згоду на обробку персональних даних (лист в довільній формі).
Проте, вважаємо за доцільне проінформувати замовника, що відповідно до абзацу 4 ст. 2 Закону України "Про захист персональних даних" (далі – Закон про ЗПД) згода суб’єкта персональних даних - добровільне волевиявлення фізичної особи (ЗА УМОВИ ЇЇ ПОІНФОРМОВАНОСТІ) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних ВІДПОВІДНО ДО СФОРМУЛЬОВАНОЇ МЕТИ ЇХ ОБРОБКИ, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди.
Уважно вивчивши зміст тендерної документації (UA-2020-08-03-004484-a) можна дійти висновку, що тендерна документація НЕ МІСТИТЬ відомостей, якими б відповідно до вимог Закону про ЗПД замовник ІНФОРМУЄ учасників тендеру про сформульовану ним МЕТУ ОБРОБКИ персональних даних учасників торгів. А отже, замовник сам не виконав первинну вимогу Закону про ЗПД, але висуває вимоги до учасників.
На підставі цього, а також керуючись абзацом 4 ст. 2 Закону про ЗПД учасники тендеру МОЖУТЬ НЕ НАДАВАТИ згоду на обробку персональних даних, оскільки замовник тендеру НЕ ВИКОНАВ ВИМОГИ Закону України "Про захист персональних даних", а саме: відповідно до абзацу 3 ст. 2 Закону про ЗПД НЕ ВИЗНАЧИВ МЕТУ ОБРОБКИ персональних даних, НЕ ВСТАНОВИВ СКЛАД цих даних та НЕ ВСТАНОВИВ ПРОЦЕДУРИ їх обробки. Отже, учасник не поінформований належним чином відповідно до Закону про ЗПД про мету обробки його персональних даних і, як наслідок, - не надає на це своєї згоди.
При цьому зауважуємо, що викладені в ст. 11 Закону про ЗПД підстави для обробки персональних даних не заміняють обов’язок замовника тендеру виконати вимоги ч. 1 ст. 6 та ч. 2 ст. 12 Закону про ЗПД.
Також інформуємо, що у разі посилання замовником у відповіді на ч. 15 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» про право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції для перевірки достовірності наданих учасником даних, замовнику потрібно враховувати, що відповідно до Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення" ІДЕНТИФІКАЦІЙНІ ДАНІ - сукупність даних, що дає змогу однозначно встановити особу, які для фізичної особи складаються з: прізвище, ім’я та (за наявності) по батькові, дату народження, номер (та за наявності - серію) паспорта громадянина України (або іншого документа, що посвідчує особу та відповідно до законодавства України може бути використаний на території України для укладення правочинів), дату видачі та орган, що його видав, відомості про місце проживання або місце перебування, реєстраційний номер облікової картки платника податків, номер (та за наявності - серію) паспорта громадянина України, в якому проставлено відмітку про відмову від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків, чи номер паспорта із записом про відмову від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків в електронному безконтактному носії, унікальний номер запису в Єдиному державному демографічному реєстрі (за наявності).
А отже, знову замовник повинен відповідно до абзацу 3 ст. 2 Закону про ЗПД встановити склад персональних даних, які він вимагатиме від учасника тендеру.
Таким чином, замовник тендеру НЕ МАЄ законодавчих підстав ВИМАГАТИ від учасників надавати згоду на обробку персональних даних, у зв'язку з чим ЗОБОВ'ЯЗАНИЙ ВИКЛЮЧИТИ з тендерної документації п. 1.8 розділу ІІІ тендерної документації як такий, що не містить повного обсягу інформації, який замовник зобов'язаний був надати з метою інформування учасників тендеру відповідно до Закону України "Про захист персональних даних".

Відповідно до ч. 3 ст. 17 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) в п. 5.9 розділу ІІІ тендерної документації зазначено, що учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою ст. 17 Закону.
Проте, всупереч вимог Закону тендерною документацією від учасника вимагається надати:
а) ГАРАНТІЙНИЙ ЛИСТ в довільній формі про відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, що визначені у ч. 1 та ч. 2 ст. 17 Закону (п. 5.7 розділу ІІІ тендерної документації);
б) ЛИСТ-ГАРАНТІЮ щодо дотримання в своїй діяльності норм чинного законодавства України щодо санкцій (п. 3.12 розділу V тендерної документації).
Такі вимоги замовника про встановлення форми та способу подання учасником підтвердження відсутності підстав, передбачених ч. 1 та ч. 2 ст. ст. 17 Закону, ГРУБО СУПЕРЕЧАТЬ нормі ч. 3 ст. 17 Закону. Учасник відповідно до Закону сам вирішує, як він підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою ст. 17.
Звертаємо увагу замовника, що згідно з роз’ясненнями Мінекономіки щодо застосування ст. 17 Закону (№ 3304-04/34835 від 03.06.2020) такі відомості щодо учасника ПЕРЕВІРЯЮТЬСЯ БЕЗПОСЕРЕДНЬО ЗАМОВНИКОМ (див. додаток до листа Мінекономіки).
На підставі цього вимагаємо ВИКЛЮЧИТИ зазначені ВИМОГИ з тендерної документації про надання учасником таких гарантійних листів відповідно до п. 5.7 розділу ІІІ, п. 3.12 розділу V тендерної документації.

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" тендерна документація може містити ІНШУ ІНФОРМАЦІЮ, ВИМОГИ ЩОДО НАЯВНОСТІ ЯКОЇ ПЕРЕДБАЧЕНІ ЗАКОНОДАВСТВОМ та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, про що також зазначено в п. 1.9 розділу ІІІ тендерної документації (ТД). Отже, наявність в ТД іншої інформації, ніж відомостей, що обов’язково зазначається в ТД згідно з ч. 2 ст. 22 Закону, повинно зумовлюватись конкретними вимогами конкретних законодавчих та нормативно-правових актів.
У зв’язку з цим ВИМАГАЄМО додати до ТД посилання НА КОНКРЕТНІ НОРМИ ПЕВНИХ ЗАКОНОДАВЧИХ ТА НОРМАТИВНО-ПРАВОВИХ АКТІВ, на підставі яких до ТД включені наступна інформація (вимоги до учасника):
1) в пп. 1.1 п. 1 розділу ІІІ:
реєстр наданих документів, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції;
форма "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ", згідно з додатком № 1, та сам додаток 1;
довідка, яка містить відомості про учасника (для учасників-юридичних осіб – за формою, що додається (додаток № 2)) та сам додаток 2;
довідка, щодо строку дії пропозиції;
заповнений проект договору
2) в пп. 5.7 п. 5 розділу ІІІ:
оригінал або копія статуту (для юридичних осіб) ;
паспорт та довідку про присвоєння ідентифікаційного коду/облікової картки фізичної особи-платника податків (для фізичних осіб).
У разі неможливості відповідно до вимог ч. 3 ст. 22 Закону навести законодавчі та нормативно-правові акти, які передбачають наявність переліченої інформації в ТД, ВИМАГАЄМО привести ТД у відповідність до Закону шляхом ВИКЛЮЧЕННЯ перелічених вище положень з ТД.
Якщо для надання учасником (юридичною особою) статуту будуть наведені конкретні законодавчі підстави, ВИМАГАЄМО додати до ТД інформацію, саме які конкретні відомості зі статуту потрібні замовнику та з якою метою.
Підстави для надання фізичною особою паспорту та довідки про присвоєння ідентифікаційного коду ВИМАГАЄМО зазначити за умови виконання замовником обов’язкових вимог Закону України "Про захист персональних даних" (ст.ст. 2, 6, 12) щодо зазначення в ТД: 1) мети збору персональних даних; 2) складу персональних даних, які мають бути надані; 3) визначеної процедури обробки персональних даних.
Додатково зауважуємо, що згідно з ч. 1 ст. 26 Закону тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну … (і далі за текстом), про що зазначено також в пп. 1.1 п. 1 розділу ІІІ ТД. Отже, вимагання від учасника окремого документу "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ" суперечить цій нормі Закону, принципу здійснення закупівель "максимальна економія, ефективність" (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону), а виходячи зі змісту форми такого документу (що досі залишилось звичкою з паперових тендерів), він взагалі не має жодної інформативності, оскільки дублює інформацію з електронної системи закупівель та ТД.