Розпорядженням Хмельницької облдержадміністрації №109/2020-р від 22.01.2020р., передано автомобільні дороги загального користування місцевого значення Хмельницької області в існуючому стані з балансу державного підприємства «Служба місцевих автодоріг» на баланс державного підприємства «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» (на праві господарського відання) передбачених актами приймання-передачі від 29.12.2017 року. Таким чином, на даний час, у державного підприємства «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» виникла потреба в закупівлі послуг щодо експлуатаційного утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області на 2020 рік відповідно до очікуваної вартості закупівлі. Згідно статті 12 Закону закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: відкриті торги; конкурентний діалог; переговорна процедура закупівлі. У зв’язку з тим, що фактичне експлуатаційне утримання доріг загального користування місцевого значення Хмельницької області потрібно розпочати вже з лютого 2020 року в державного підприємства «Хмельницька обласна служба місцевих автодоріг» виникла нагальна потреба укласти договір з відповідним суб’єктом господарювання, що буде забезпечувати надання вказаних послуг на період проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою на очікувану вартість 40 000 000,00грн. Так як відповідно до ч.2 ст.7 Закону України «Про автомобільні дороги» N 2862-IV від 08.09.2005 року автомобільні дороги загального користування перебувають у державній власності і не підлягають приватизації, а статтею 8 цього закону передбачено, що автомобільні дороги загального користування поділяються на автомобільні дороги державного та місцевого значення. Згідно з п.5 ст. 116 Конституції України, Кабінет Міністрів України здійснює управління об'єктами державної власності відповідно до закону. Статтями 1, 4, 5 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» № 185-V від 21.09.2006 року визначено, що суб’єктом управління державною власністю є Кабінет Міністрів України та його повноваження в цій сфері. Відповідно до абзацу 9 ч.1 ст.9 Закону України «Про дорожній рух» №3353-XII від 30 червня 1993 року, до компетенції власників автомобільних доріг належить передача права на експлуатаційне утримання доріг, вулиць та залізничних переїздів іншим юридичним особам. Отже, на підставі вказаних нормативно-правових актів Кабінет Міністрів України як суб’єкт, уповноважений діяти від імені власника автомобільних доріг, що перебувають в державній власності, має повноваження щодо передачі права на експлуатаційне утримання доріг, вулиць та залізничних переїздів іншим юридичним особам. Кабінетом Міністрів України в межах своїх повноважень прийнято Постанову № 198 від 30.03.1994 року, якою затверджено Єдині правила ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони (далі – Єдині Правила). Відповідно до положень пункту 2 Єдиних Правил, передбачено, що ремонт і утримання дорожніх об’єктів (крім залізничних переїздів), що перебувають у загальнодержавній власності, здійснюється дорожньо-експлуатаційними організаціями, які належать до сфери управління Укравтодору. Відповідно до п.1 Положення про Державне агентство автомобільних доріг України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 439 від 10 вересня 2014 року, Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра інфраструктури і який реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства. При цьому, публічне акціонерне товариство «Державна акціонерна компанія автомобільні дороги України» створене на виконання Указу Президента України від 8 листопада 2001 року «Про заходи щодо підвищення ефективності управління дорожнім господарством України» та Постанови Кабінету Міністрів України № 221 від 28 лютого 2002 року «Про утворення відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України». Засновником та власником 100% акцій державної акціонерної компанії «Автомобільні дороги України» є держава в особі Державної служби автомобільних доріг України. Одним із головних її завдань сьогодні є виконання обсягів робіт з будівництва, ремонту та експлуатаційного утримання автомобільних доріг, мостів, інших споруд та елементів облаштування доріг. До складу Укравтодору входить дочірнє підприємство «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», яке є окремою юридичною особою та здійснює свою діяльність на території Хмельницької області. Зазначене підтверджується відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, доступ до якого є вільним для всіх осіб. Дорожньо-експлуатаційні організації створені, як райавтодори і дільниці (ДЕД) є структурними підрозділами (філіями) ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», та які не мають статусу юридичної особи. Вони обслуговують дороги за лінійно-територіальним принципом і розміщені в містах, селищах міського типу та селах, що прилягають до доріг, які обслуговуються цими філіями. Відповідно до п.35 ч.1 ст.1 ЗУ «Про публічні закупівлі», учасником процедури закупівлі є фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, юридична особа, яка подала тендерну пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Отже, дорожньо-експлуатаційні організації в особі філій (райавтодорів і ДЕД) не можуть бути учасниками жодної з процедур закупівель, оскільки вони не мають статусу юридичної особи. Згідно із п.5 Єдиних Правил, власники дорожніх об’єктів або уповноважені ними органи, дорожньо-експлуатаційні організації зобов’язані забезпечувати зручні і безпечні умови руху, сприяти збільшенню пропускної спроможності дорожніх об’єктів, запобігати травмуванню учасників дорожнього руху, пошкодженню транспортних засобів і дорожніх об’єктів, забрудненню навколишнього середовища. Пунктом 11 Єдиних Правил передбачено, що дорожньо-експлуатаційні організації зобов’язані: - своєчасно і якісно виконувати експлуатаційні роботи відповідно до технічних правил з дотриманням норм і стандартів з безпеки руху; - постійно контролювати експлуатаційний стан усіх елементів дорожніх об'єктів та негайно усувати виявлені пошкодження чи інші перешкоди в дорожньому русі, а за неможливості це зробити - невідкладно позначити їх дорожніми знаками, сигнальними, огороджувальними і направляючими пристроями відповідно до діючих нормативів або припинити (обмежити) рух. А також на вказані організації покладено виконання ряду інших обов’язків. Згідно з діючими на даний час нормативно-правовими актами, експлуатаційне утримання автомобільних доріг можуть здійснювати виключно дорожньо-експлуатаційні організації, які належать до сфери управління Укравтодору. Враховуючи вищевикладене та те, що законодавством передбачено виконання обов’язків по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг обмеженим колом суб’єктів господарювання, а саме дорожньо-експлуатаційними організаціями, які належать до сфери управління Укравтодору, тому фактично відсутня конкуренція по наданню цих послуг. Відповідно до п.2 ч.2 ст.35 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи. Отже, послуги по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області можуть бути надані тільки дорожньо-експлуатаційними організаціями (райавтодорами і ДЕД), які є структурними підрозділами (філіями) ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України». Таким чином, договір про закупівлю послуг по експлуатаційному утриманню автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області може бути укладено лише з одним учасником, який є юридичною особою, а саме з ДП «Хмельницький облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України». У зв’язку із вищенаведеним, в порядку п.2 ч.2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» необхідно здійснити закупівлю послуг «Експлуатаційне утримання автомобільних доріг місцевого значення Хмельницької області» (код ДК 021-2015 – 63710000-9 Послуги з обслуговування наземних видів транспорту)» за переговорною процедурою закупівлі.