Надання інформації про усунення порушення замовником

ЗАПЕРЕЧЕННЯ до висновку від 04.03.2020р. Комунальне підприємство «Голопристанська центральна районна лікарня» (код ЄДРПОУ 02003988) не погоджується з висновком та вимогою від 04.03.2020р. ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ,ПІВДЕННОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ,УПРАВЛІННЯ ПІВДЕННОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ХЕРСОНСЬКІЙ ОБЛАСТІ та надає наступні заперечення. У висновку зазначено: «За результатами аналізу питання наявності підстав для проведення переговорної процедури закупівлі встановлено порушення частин першої та другої ст. 35 Закону». В обґрунтування висновку наведено положення ч.1 ст.1, ч.1 ст.3, ч.1 ст.20 Закону України «Про ринок електричної енергії» (далі – «Закон №2019»), лист Мінекономрозвитку України від 13.12.2018р. №3304-04/54502-07, а також те, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» не включена до Реєстру суб’єктів природних монополій у сфері енергетики. Вважаємо таку позицію та вимогу розірвати договір протиправною, яка ґрунтується на помилковому тлумаченні діючого законодавства, оскільки. Щодо застосування положень ст.35 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – «Закон»). Частина 1 та п.2 ч.2 ст.35 Закону встановлює: «1. Переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками. Замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника подання ним підтвердженої документально інформації про відповідність учасника кваліфікаційним вимогам відповідно до статті 16 цього Закону. 2. Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі: 2) відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи;». Отже, Закон, як умову для проведення закупівлі з використанням переговорної процедури, передбачає відсутність конкуренції у постачальника і альтернативи – тобто можливості укласти договір з іншим постачальником. При цьому, вказана норма не містить умови, що постачальник має бути віднесений до природних монополій. Відсутність конкуренції та альтернативи може виникнути з різних причин (в тому числі і технічних). В даному випадку відсутність конкуренції та альтернативи виникла на підставі внесення змін до Закону №2019, в зв’язку з якими на території Херсонської області у Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» відсутня конкуренція, а також відсутня альтернатива. А саме. З 01.01.2019р. набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України щодо покращення адміністрування та перегляду ставок окремих податків і зборів» №2628-VIII від 23.11.2018р. (надалі – «Закон №2628»). Вказаним Законом №2628 були внесені зміни в деякі статті Закону №2019 та до розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення», було внесено доповнення та зміни в п.13 цього розділу. Та з 01.01.2019р. п.13 цього розділу містить наступні положення: «З метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: Упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання; Тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.». Частиною 2 статті 63 Закону №2019 встановлено: «Межі території здійснення діяльності постачальника універсальних послуг визначаються в умовах конкурсу. У межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.». Таким чином, в силу наведених норм Закону №2019, тимчасово до 31.12.2020р. на території Херсонської області може діяти тільки один постачальник універсальних послуг і в нього не може бути конкурентів, а замовник позбавлений можливості купувати універсальну послугу в іншого (альтернативного) постачальника. Отже в зв’язку з набранням чинності Законом №2628 виникли умови передбачені п.2 ч.2 ст.35 Закону що передбачають проведення процедури закупівлі за переговорною процедурою у випадку закупівлі електроенергії у постачальника універсальної послуги. Електропостачальником, який провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами в Херсонській області, і який відповідно до вказаних норм визначений як постачальник універсальних послуг в Херсонській області є Товариство з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія». Отже, КП «Голопристанська ЦРЛ» провела процедуру закупівлі у повній відповідності з діючим законодавством за умови відсутності конкурентів та альтернативи і не допустив жодних порушень ст.35 Закону. Щодо застосування УПРАВЛІННЯМ ПІВДЕННОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ХЕРСОНСЬКІЙ ОБЛАСТІ листа Мінекономрозвитку України від 13.12.2018р. №3304-04/54502-07 наводимо наступне. Посилання на цей лист як на підставу для висновку та вимоги на нашу думку є юридично некоректним виходячи з наступного. В тексті вказаного листа повністю повторюється текст листа НКРЕКП від 05.12.2018р.. А ні на день складання листа НКРЕКП, а ні на день складання листа Мінекономрозвитку від 13.12.2018р. Закон №2628 не набрав чинності. Тому в цих листах відображена персональна правова позиція конкретних посадових осіб вказаних органів, яка ґрунтується на текстах законів в редакції на момент написання цих листів, без врахування змін які набули чинності з 01.01.2019р., тобто пізніше складання цих листів. Таким чином, посилання та застосування цього листа Мінекономрозвитку (який до речі не є нормативним актом, або актом індивідуальної дії, не зареєстрований в Мінюсті і взагалі не може застосовуватись для прийняття рішення суб’єктом владних повноважень) до правовідносин у 2020 році які виникли після внесення змін до Закону №2019. Про те, що вказаний лист Мінекономрозвитку не відповідає діючому на теперішній час законодавству, яскраво свідчить і той факт, що Мінекономрозвитку само здійснило закупівлі UA-2019-12-20-003590-b та UA-2020-01-02-000376-b в супереч позиції викладеної в своєму ж листі. Вважаючи на те, що висновок є необґрунтований, прийнятий без застосування норм законодавства, які регулюють правовідносини закупівлі, а вимога про розірвання договору, що міститься в ньому є явно протиправною, ми вимушені оскаржити вимогу до адміністративного суду в установлений законом термін.

2020-03-10 15:08:00

• Електронний підпис