Рішення замовника: Вимога не задоволена

Відповідь на вимогу:
1. У Положенні про Службу автомобільних доріг у Київській області (далі – Служба), затвердженому наказом Державного агентства автомобільних доріг України (далі – Укравтодор) від 12.09.2016 року № 263 (доступне за посиланням - https://kv.ukravtodor.gov.ua/pro_sluzhbu/pro_nas.html) містяться достатні і незаперечні відомості про покладання на Службу функцій технічного прикриття автомобільних доріг в особливий період, як невід’ємної частини проведення мобілізаційної підготовки доріг, а саме:
- у пункті 2.2. Розділу 2 (Мета і предмет діяльності Служби) зазначено, що предметом діяльності Служби є проведення мобілізаційної підготовки доріг;
- у пункті 3.2. Розділу 3 (Права та обов’язки Служби) зазначено, що Служба зобов’язана:
• забезпечувати реалізацію положень законодавства України про державну таємницю, мобілізаційну підготовку, цивільну оборону і охорону праці;
• забезпечувати режимно-секретну діяльність.
Наказом Укравтодору від 08.05.2019 року № 145 затверджено Рекомендації щодо укладання довгострокового договору на експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування державного значення, а Служби автомобільних доріг в областях зобов’язано застосовувати у роботі Рекомендації щодо Типової форми довгострокового договору на експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування державного значення. Пункт 1.7. Типової форми довгострокового договору Службою перенесений (застосований) без будь-яких змін, як пункт 1.7. Проекту договору, а саме:
«1.7. Крім послуг передбачених вище, Виконавець за письмовим розпорядженням (завданням) Замовника надає послуги (виконує роботи) у межах фінансування Замовника по забезпеченню технічного прикриття автомобільної дороги в особливий період та заходи, направлені на забезпечення цивільного захисту у сфері дорожнього господарства.»
Включення Укравтодором пункту 1.7. у Типову форму довгострокового договору передбачено для виконання Службами мобілізаційних завдань на особливий період, які доводяться Службам окремими листами з переліком автомобільних доріг оборонного значення, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Зазначені листи та переліки доріг відносяться до документів з грифом «Таємно».
Обов’язок Виконавця в загальному розумінні виконання пункту 1.7. Проекту договору є здійснення відповідно до конкретного розпорядження (завдання) Замовника концентрації матеріально-технічних та людських ресурсів на окремо визначених Замовником ділянках дороги для виконання комплексу робіт (послуг), передбачених технічним завданням Тендерної документації та Договірною ціною, з метою забезпечення безперервного та безпечного руху.
Враховуючи вищенаведені роз’яснення, вимога щодо видалення пункту 1.7. з Проекту договору є безпідставною.

2. Служба автомобільних доріг у Київській області є Замовником послуг і одержувачем бюджетних коштів від головного розпорядника бюджетних коштів Укравтодору, які направляються останнім на єдиний реєстраційний казначейський рахунок Служби, що обслуговує поточні видатки по всім чисельним договорам з різними Виконавцями послуг. Перерахування коштів головним розпорядником здійснюється згідно діючого порядку в межах виділених помісячних асигнувань по окремим цільовим заявкам Служби у визначений конкретний термін (на цей час – кожного понеділка) на підставі прийнятих і зафіксованих у формах КБ-2в та КБ-3 обсягів та вартості виконаних робіт (послуг), з вказанням у заявці реєстраційної інформації по кожному договору та Виконавцю. В зв’язку з цим Замовник не може брати зобов’язання при надходженні коштів на казначейський рахунок по попереднім заявкам розраховуватись одночасно або протягом 5 банківських днів зі всіма Виконавцями, заявки на які були направлені пізніше, відповідно до термінів оформлення форм КБ-2в та КБ-3. Для забезпечення оплати наданих послуг в найкоротші терміни, Замовником в проекті договору передбачене крім щомісячного і проміжне приймання послуг.
Вищезазначене загальне роз’яснення має конкретне відображення у відповідних пунктах Проекту договору, а саме:
- Відповідно до п.4.1 Проекту договору:
• Розрахунки проводяться шляхом поетапної оплати Замовником за надані послуги при надходженні на рахунок Замовника коштів з державного бюджету від головного/-их розпорядника/-ів та інших джерел фінансування.
• Замовник здійснює щомісячні та проміжні платежі за надані послуги на підставі акту виконаних робіт (наданих послуг) (форма № КБ-2в), довідки про вартість виконаних робіт (наданих послуг) (форма № КБ-3), підписаних уповноваженими представниками Сторін.
- Відповідно до п. 4.12.2. Проекту договору Замовник зобов’язаний здійснити розрахунок з Виконавцем при наявності таких умов:
• Бюджетні фінансові зобов’язання за Договором виникають при наявності та у межах бюджетних асигнувань, установлених планами використання бюджетних коштів (в тому числі зі змінами). Оплата послуг проводиться у межах одержаних асигнувань на казначейський рахунок Замовника за фактично надані обсяги послуг згідно з ф. № КБ-2в та ф. № КБ-3.
• Факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок Замовника є моментом настання строку виконання зобов’язання за цим Договором в розумінні пункту 2 частини першої статті 530 ЦК України (Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події), при умові наявності підписаних сторонами ф. КБ-2в і ф.КБ-3.
• У разі затримки бюджетного фінансування не з вини Замовника, оплата за надані послуги здійснюється протягом 5 (п’яти) банківських днів з дати отримання Замовником бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок.
Тобто, при надходженні грошових коштів на розрахунковий рахунок Замовника під підписані сторонами ф. КБ-2в і ф.КБ-3 оплата за надані послуги здійснюється не пізніше 5 (п’яти) банківських днів з дати отримання бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок.
Саме ця інформація про порядок здійснення розрахунків і зазначена при публікації оголошення про проведення закупівлі послуг відповідно до Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель» (із змінами від 21.03.2019 року № 463): Умови оплати договору (порядок здійснення розрахунків) - післяоплата - 5 банківських днів.
Окремо інформуємо, що передбачений Замовником у розділі IV Проекту договору порядок здійснення оплати та фінансування послуг відповідає вимогам Типової форми довгострокового договору, затвердженого наказом від 08.05.2019 року № 145 головного розпорядника бюджетних коштів (Укравтодору).
Враховуючи вищенаведені роз’яснення вимога щодо внесення змін до розділу IV Проекту договору є безпідставною.

3. Пункт 6.11.3 передбачено в Проекті договору виключно для підготовки Виконавцем і надання Замовнику зведеного пакету документів здавання-приймання закінчених послуг за весь визначений звітний період, в складі необхідному для подачі в органи Державної казначейської служби для взяття на облік і оплату.
Терміни і порядок підготовки складових цього зведеного пакету документів визначені іншими пунктами Проекту договору, в тому числі: пунктом 1.4. (Акти дефектів), пунктом 3.8. (Договірна ціна), пунктом 6.5.1 (Кошторисна документація).
Враховуючи зазначене роз’яснення, вимога щодо внесення коригувань у вимоги, визначені п.6.11.3 Проекту договору є безпідставною.

4. Відносно положень п.7.3.5 Проекту договору Служба, як Замовник надає наступні роз’яснення:
- У загальні завдання, які складаються перед початком звітного періоду, вносяться заходи (види робіт (послуг) та їх обсяги), направлені на системне поліпшення стану проїзду, благоустрою та безпеки дорожнього руху, з урахуванням дорожньо-транспортної обстановки на дату їх складання, а також з урахуванням планової реалізації окремо визначених програм (розмітка, заміна дорожніх знаків, виконання графіків ліквідації сезонної аварійної ямковості та інше). Ці заходи складають за безпосередньою участю представника Замовника, призначеного згідно п.2.2. Проекту договору.
- Першочергові заходи згідно п.7.3.5, що самостійно визначаються та здійснюються Виконавцем, за попереднім погодженням з представником Замовника, передбачають оперативну ліквідацію безпосередніх загроз безперервному проїзду та безпеці дорожнього руху, що непередбачувано виникають вже протягом звітного періоду, внаслідок змінних або екстремальних дорожньо-кліматичних факторів (утворення аварійних розмивів при інтенсивних опадах, падіння або нахилення дерев та гілок на проїзну частину, узбіччя внаслідок буревію, раптове утворення на проїзній частині аварійних руйнувань та інше).
- Фінансування виконаних першочергових заходів, передбачених п.7.3.5. Проекту договору буде здійснюватись Замовником в обов’язковому порядку, з попереднім оформленням документів прийому-здачі виконаних робіт згідно умов Проекту договору, оскільки оплата цих робіт (послуг) буде здійснюватись через Державне казначейство, в межах загальної Договірної ціни, як невід’ємної частини договору.

5. Положеннями пункту 7.8 Проекту договору закріплене додаткове (ще одне), а не дискримінаційне право Виконавця на розірвання договору – в разі затримки платежів Замовником більш ніж на три місяці, в порядку, визначеному пунктами 11.4-11.6 Договору. Оскільки пунктом 7.4.3 для Виконавця та пунктом 7.2.1 для Замовника передбачено у Проекті договору абсолютно дотичні (однакові) права та порядок щодо розірвання договору.
Таким чином, у Виконавця навіть більше прав щодо розірвання договору, ніж у Замовника.
Враховуючи вищенаведені роз’яснення, вимога щодо необхідності доповнення або коригування пункту 7.8. Проекту договору з дискримінаційних підстав не об’єктивна і підлягає відхиленню.

6. Пунктом 4.12.3. Проекту договору визначено можливість (за рішенням Замовника) та порядок здійснення попередньої оплати (авансування) для своєчасного і належного виконання завдання Замовника Виконавцем по наданню послуг, передбачених на наступний місяць. В разі, якщо недобросовісний Виконавець має намір використовувати аванс або його частину як запозичення або кредитування на інші цілі, і не використовує у визначений період (місяць) за прямим призначенням та не підтверджує його використання відповідними обсягами і вартістю послуг, Замовником у пункті 8.4. Проекту договору передбачені відповідні санкції, в тому числі у вигляді та обсязі нарахування річної відсоткової плати на рівні облікової ставки НБУ, що відповідає (корелюється) зі статтею 536 Цивільного кодексу України.
Положеннями Статті Стаття 536. (Проценти) Цивільного кодексу України (ЦКУ) визначено:
«1. За користування чужими грошовими коштами боржник зобов'язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами.
2. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.»
Таким чином, ЦКУ визначає зобов'язання боржника сплачувати проценти за користування чужими грошовими коштами .
Слід особливо зазначити, що аванси за договорами, що укладаються за публічними закупівлями, здійснюються за кошти державного бюджету, а тому порядок їх використання є предметом жорсткого контролю, як з боку головного розпорядника бюджетних коштів (Укравтодору), так і інших державних установ, контролюючих та правоохоронних органів.
Облікова вартість запозичених фінансових ресурсів як облікова ставка, (за якою центробанк позичає кошти комерційним банкам) визначається НБУ, згідно з його повноваженнями, визначеними ЗУ "Про НБУ"... Міжбанківські запозичення також є платними і на міжнародних фінансових ринках, які ввели поняття LIBOR.
Усталена світова практика кредитно-грошових правідносин з прадавніх часів установила платний характер користування чужими грошовими коштами,
Тому, зміст запитання заявника щодо правових підстав змісту пункту 8.4 Проекту договору є фактично намаганням визначити для свого суб’єкту господарювання «право» безоплатного користування авансованими грошовими коштами державного бюджету, що суперечить як вимогам чинного законодавства щодо правовідносин з банківської сфери, так і за аналогією закону (згідно з ч.2 статті 8 ЦКУ) - правовим підставам регламентації споріднених чи аналогічних правовідносин, оскільки ціла низка статтей (ст.ст. 737, 1048, 1061) ЦКУ безпосередньо визначають саме застосування до боргових правовідносин такий показник як рівень облікової ставки НБУ при договорах ренти, позики, кредитування...
Отримані від зазначених санкцій кошти Замовник перерахує у Державний бюджет.