Відповідно до Статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі»: головними принципами здійснення закупівель є: «добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням».
Статтею 5 - Закону встановлено, що Замовник не може встановлювати «дискримінаційні вимоги до учасників».
Статтею 22 - Закону встановлено, що Тендерна документація не повинна «містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників».
Відповідно до п.3 ст.22 Закону тендерна документація у частині визначення специфікації предмету закупівлі повинна містити посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов'язану з товарами, роботами або послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами».
Уважно вивчивши тендерну документацію зазначаємо наступне.
1. У пункті 6 розділу 3 тендерної документації серед іншого зазначені вимоги, щодо сукупності технічних характеристик шаблону колієвимірювального. Вважаємо що визначена саме таким чином сукупність характеристик шаблону (зокрема характеристики: діапазон вимірювання ширини колії, маса та габарити) притаманна лише одній моделі шаблонів на ринку Росії та України, а саме – шаблону ПШ 1520, виробництва ООО НПФ «Екомед-Комплекс» (Російська Федерація).
Відповідна інформація представлена у наведеній нижче таблиці*.

Модель шаблону
Назва
виробника
Країна
виробник Технічні характеристики *
(за виключенням тих, які еквівалентні )
Зза
Діапазон вимірювання ширини колії, мм Габарити,
не більше
мм Маса,
не більше,
кг
Вимоги Тендерної документації 1505-1555 1800х80 х200 3,0
ПШ 1520 НПФ Екомед-Комплекс»,
(імпортер «ВПТ Україна») Росія
1505-1555 1690х60х190 2,9
ЦУП 1-01У ПНВП «Мікрон», (єдиний вітчизняний виробник) Україна 1505-1555 1700х75х240 3,4
ЦУП 1-01 «ЗАО Кубаньжелдормаш» Россія 1510-1550 1700х100х210 3,5
ЦУП 3-01 ООО «Путеец» Росія 1510-1555 1710х100х232 4,0
*Жирним шрифтом виділені характеристики, які відповідають вимогами Тендерної документації, курсивом – ті, які не відповідають.
Таким чином зазначені вимоги є дискримінаційними по відношенню до інших (у тому складі вітчизняних) виробників або постачальників шаблонів, а також створюють умови для унеможливлення проведення тендеру за відсутністю конкуренції у процесі державної закупівлі.
2. Колієвимірювальні шаблони ЦУП 1-01У, виробництва ПНВП «Мікрон» (Україна) відповідають усім вимогам Замовника щодо сукупності технічних характеристик предмету закупівлі за виключенням маси та габаритів. Вказані характеристики (маса та габарити) не тільки не регламентується, а навіть не відображаються у жодній Інструкції ПАТ «Укрзалізниця», або інших відомчих нормативних документах оскільки не належать до основних метрологічних характеристик засобу вимірювальної техніки та не впливають на його функціональні можливості.
У 2017 році ПНВП «Мікрон» вже були оскаржені у Антимонопольному комітеті України аналогічні дискримінаційні вимоги (щодо сукупності технічних характеристик колієвимірювального шаблону) у тендерній документації під час закупівлі, яку було оголошено Філією «Центр забезпечення виробництва» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (закупівля UA-2017-10-10-001371-b). Скарга була задоволена. Відповідно до рішення АМК № 7793-р/пк-пз від 06.11.2017р. тендерним комітетом ЦЗВ ПАТ «Укралізниця» було завантажено до ЦБД Prozorro нову редакцію тендерної документації (витяг додається), яка зокрема містила такі вимоги щодо предмету закупівлі:
- габаритні розміри не більше 1700×75×240 мм;
- маса шаблона не більше 4,0 кг.
3. Разом з цим, у 2017 році ПНВП «Мікрон» розроблене та узгоджене (22.12.2017р.) з Департаментом колії та споруд, а також з іншими профільними департаментами ПАТ «Укрзалізниця» Технічне завдання на модернізацію шаблону ЦУП-1-01У (витяг додається), у якому, серед інших характеристик у п.4.9 та п.4.10 регламентовано:
- габаритні розміри не більше 1700×75×240 мм;
- маса шаблона не більше 3,7 кг.
За результатами модернізації фактична маса шаблону ЦУП 1-01У виробництва ПНВП «Мікрон» на даний час становить 3,4 кг.
При цьому також зазначаємо, що вага предмету закупівлі яка дорівнюється 3,4 кг є чи не найменшою вагою серед тих ручних інструментів і приладів, з якими постійно працюють працівники колійного господарства залізниці, наприклад таких, як: лом лапчастий ( вага 9 кг), кувалда (від 5 до 7 кг), гайковерт (12 кг), електрошпалопідбійка (19,5 кг).
Обмеження габаритного розміру (висоти) предмета закупівлі до 200 мм та ширини до 70 мм також не має достатніх підстав, оскільки колійний шаблон використовується на відкритому просторі й тому не може мати жорстких вимог до обмеження габаритних розмірів.
Таким чином, при підготовці Тендерної документації працівниками Регіональної філії «Південно-Західна залізниця» не враховані зазначені вище обставини, у тому складі рішення Антимонопольного комітету № 7793-р/пк-пз від 06.11.2017р., а також позиція Департаменту колії та споруд ПАТ «Укрзалізниця» (щодо маси та габаритів колієвимірювального шаблону), яка визначена та затверджена у Технічному завданні на модернізацію шаблону ЦУП 1-01У.
На підставі викладеного,

ПРОШУ:

1. Внести зміни до Тендерної документації у частині визначення вимог до технічних характеристик шаблону колієвимірювального, а саме, визначити максимально допустиму вагу шаблона у розмірі не більше 3,5 кг, габаритний розмір не більше 1800х75х240 або виключити ці дві характеристики з переліку вимог до предмету закупівлі.

Додаток:
1. Копія рішення АМК № 7793-р/пк-пз від 06.11.2017р.
2. Витяг з Тендерної документації ЦЗВ ПАТ»Укралізниця».
3. Витяг з Технічного завдання на модернізацію шаблону ЦУП 1-01У.

Регіональною філією «Південно-Західна залізниця» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - Замовник) 20.06.2018 року оголошено тендер із закупівлі: шаблон колієвимірювальний , штангенциркуль (ДК 021:2015: 3855570000-1-регулювальні та контрольні прилади й апаратура), ідентифікатор закупівлі: UA-2018-06-20-002927-а.
24.06.2018 р. підприємством ПНВП «Мікрон» завантажено до ЦБД Prozorro вимогу до Замовника щодо усунення дискримінаційних вимог тендерної документації у частині визначення сукупності технічних характеристик предмета закупівлі – шаблону колієвимірювального.
26.06.2018 Замовник завантажив до ЦБД Prozorro відповідь на зазначену вище вимогу.
Уважно ознайомившись з відповіддю Замовника наголошуємо, що наведені у відповіді аргументи про неприйняття пропозицій ПНВП «Мікрон» щодо усунення дискримінаційних вимог у тендерній документації у частині збільшення маси та габаритів предмету закупівлі (шаблону колієвимірювального) не мають законних підстав та не містять будь-якого нормативно-правового обґрунтування. Відповідь надана не по суті вимоги, має суб’єктивний характер та ознаки надання незаконних переваг одному з імпортерів шаблонів ПШ 1520 виробництва ООО «Екомед Комплекс» (м. С-Петербург. Російська Федерація), а саме з ТОВ «ВПТ Україна», який є монопольним постачальником вказаної моделі шаблонів на підприємства «Укрзалізниці» та упродовж декількох років визнається переможцем у державних закупівлях цих колійних шаблонів.
Надаючи незаконні переваги цьому підприємству під час державних закупівель окремі посадові особи «Укрзалізниці» та її структурних підрозділів зокрема у даному випадку Регіональної філії «Південно-західна залізниця» діють всупереч державній політиці щодо імпортозаміщення, погіршують таким чином платіжний баланс країни та негативно впливають на її економічну безпеку. Разом з цим намагання Замовника безпідставно усунути від участі у тендері наше підприємство суперечить також позиції керівника «Укрзалізниці» Є.П. Кравцова щодо необхідності активного залучення вітчизняних виробників для вирішення актуальних проблем залізничного транспорту, про що повідомлялось прес-центром «Укрзалізниці» року 20.09.2017 за підсумками наради з виробниками продукції для верхньої будови колії за участю керівництва «Укрзалізниці» та представників СБУ і НАБУ. Зазначені вище діяння посадових осіб, на нашу думку, містять також і ознаки корупційних правопорушень.
Повторно наполягаємо на тому, що дискримінаційна вимога у тендерній документації Замовника стосовно сукупності характеристик предмету закупівлі (шаблону колієвимірювального) на даний час дозволяє перемогти у тендері виключно постачальнику шаблону ПШ1520 російського виробництва. На підтвердження цього додаємо для ознайомлення 11 копій описів шаблонів колієвимірювальних, які внесені до Державного реєстру засобів вимірювання Російської Федераціі, а також паспорти шаблонів ПШ 1520 (виробництва ООО «Екомед Комплекс» Россія), та ЦУП 1-01У виробництва ПНВП «Мікрон» (Україна).
Наголошуємо також на тому, що відстоюючи визначену у тендерній документації вказану дискримінаційну вимогу Замовник у своїй відповіді по суті зазначає, що «Південно-Західною залізниця» використовує для контролю стану колії виключно шаблони ПШ1520 російського виробництва, під які налаштовані усі наявні засоби вимірювання та навчені для користування ними відповідні фахівці. При цьому Замовник відкрито демонструю своє неприйняття будь яких змін у цій системі. Щодо еквіваленту шаблону ПШ1520 українського виробництва (який несуттєво відрізняється по масі та габаритам) у відповіді без будь якого нормативно-правового обґрунтування Замовником зазначено що « зміна габаритних розмірів ЗВТ вимагатиме значних додаткових капітальних інвестицій (витрат) залізниці на закупівлю НЗВТ під ті геометричні параметри ЗВТ, які намагається «нав’язати» ПНВП «Мікрон», крім того вимагатиме перенавчання роботи з вищеозначеним «новим» НЗВТ метрологів дистанції колії, складання нових технологічних процесів на калібрування ЗВТ». Таке твердження Замовника не відповідає дійсності, оскільки буд-яких інвестицій для перенавчання персоналу для роботи з еквівалентними засобами вимірювання, а також заміни обладнання (стендів для повірки еквівалентних шаблонів) не потрібно. Крім того така позиція Замовника викликає подив, оскільки Закон України «Про метрологію та метрологічну діяльність», який набув чинності у 2016 році, передбачає гармонізацію нормативно-правового забезпечення у цій сфері із законодавством Європейського Союзу, а не Російської Федерації.
У той же час при визначенні вимог до сукупності характеристик предмету закупівлі Замовник не звертає уваги на зміни, які були внесені до відомчих нормативно-правових документів «Укрзалізниці» у частині вимог до параметрів колії, контроль яких має забезпечуватись колієвимірювальними шаблонами. Так, зокрема, відповідно до вимог Інструкції з улаштування та утримання колії залізниць України ЦП-0269, затвердженої Наказом Міністерства Інфраструктури України від 01.03.2012 № 072-Ц та внесених змін до неї (таблиця Д.8.16 та зміна №3, сторінка 3, пункт 7) параметр боковий знос рейки має вимірюватися у діапазоні від 0 мм до 26 мм і більше ( у ТД – зазначено 20 мм.). Також на коліях ПАТ «Укрзалізниця» маються у наявності стрілочні переводи, оснащені тупими суцільнолитими хрестовинами (у формі виливку) згідно з рисунком 3.8 ГОСТ 7370-98 «Крестовины железнодорожные типов Р75, Р65 и Р50. Технические условия» (чинний на території України), конструктивним елементом яких є висока лита контррейка. Такі стрілочні переводи підлягають контролю шаблонами з висотою упорів не менше 70 мм (що вимагає більшого габариту по висоті). Шаблон ПШ 1520 має висоту 50 мм, що робить неможливим його застосування для вимірювань на таких стрілочних переводах.
Зазначаємо і те, що пропозиція ПНВП «Мікрон», яка була викладена у попередній вимозі, відповідає ст.ст. 3, 5, 22 Закону України «Про публічні закупівлі», рішенню органу оскарження (АМК) № 7793-р/пк-пз від 06.11.2017р., Технічному завданню на модернізацію шаблону ЦУП-1-01У узгодженому та затвердженому (22.12.2017р.) Департаментом колії та споруд і іншими профільними департаментами ПАТ «Укрзалізниця», а також вимогам інструкції ЦП-239 та грунтується на результатах вивчення характеристик різних моделей колієвимірювальних шаблонів, інформація про які наведені у цій та попередній вимозі. На даний час ПНВП «Мікрон» є єдиним виробником колійних шаблонів в Україні (довідка ТПП додається), а усі решта моделей колієвимірювальних шаблонів для колії 1520 мм виробляються у Російській Федерації.
Разом з цим, відповідно до державної політики та напрямів її реалізації, що визначені Законом України від 14.08.2014 №1644-VII «Про санкції», розпорядженням Кабінету Міністрів України від 11.09.2014 №829-р «Про пропозиції щодо застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів», а також Указом Президента України від 15.05.2017 №133/2017 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», Указом Президента України від 15.03.2017 № 63/2017 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 15 березня 2017 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» та Указом Президента України від 15.06.2016 №254/2016 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 20 травня 2016 року "Про виконання резолюції Ради Безпеки Організації Об'єднаних Націй від 20 липня 2015 року №2231 щодо Спільного всеосяжного плану дій в частині персональних санкцій", а також згідно Постанови кабінету міністрів України від 30 грудня 2015 року № 1147 «Про заборону ввезення на митну територію України товарів, що походять з Російської Федерації» разом зі змінами та доповненнями № 28 від 20.01.2016, № 417 від 06.07.2016 та № 1022 від 20.12.2017 заборонено до 31 грудня 2018 року ввезення на територію України «Обладнання для залізниць та трамвайних колій» Код згідно з УКТЗЕД 8530100000.

На підставі викладеного

ПРОСИМО:

1. З урахуванням додатково представленої нами інформації вжити заходів щодо приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства та усунути дискримінаційну вимогу щодо маси та габаритів предмету закупівлі (шаблонів колійних).
2. У разі неможливості виконання п.1 надати роз’яснення, яким чином Замовником буде виконано вимогу чинного законодавства щодо забезпечення чесної конкуренції у процесі цієї державної закупівлі.
3. Надати роз’яснення з питання можливості закупівлі «Південно-Західною залізницею» за державні кошти товарів, які Постановою Кабінету Міністрів № 1147 від 30.12.2015 заборонені для ввезення на територію України, а саме обладнання для залізниць або трамвайних колій код згідно з УКТЗЕД 8530100000.

Додатки:
1. Копії офіційних документів описів 11 шаблонів російського виробництва.
2. Копія паспорту шаблону ПШ 1520
3. Копія паспорту шаблону ЦУП 1-01У
4. Копія Рішення АМК від 19.10.2017 № 7370….
5. Витяг з Технічного завдання на модернізацію шаблону ЦУП 1-01У
6. Довідка Торгово-промислової палати України про єдиного виробника.

Відповідно до протоколу засідання Тендерного комітету від 14.08.2018р. №339/1 Замовником внесені зміни до п.6 тендерної документації «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі». Разом з цим, формулювання окремих вимог, які визначені цим пунктом, залишились такими, що не дозволяють коректно викласти тендерну пропозицію у зв’язку з чим потребують уточнень або пояснень. Зокрема:
1. У пункті 6 розділу 3 ТД «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» у стовбці другому першої частини таблиці наведені вимоги до технічних характеристик шаблону колієвимірювального. Так, текст цього стовбця починається зі слів: «Технічні характеристики: Параметри, що вимірюються Діапазон вимірювання, мм Похибка, мм», нижче цього тексту наведені тільки параметри та діапазон вимірювання, а конкретні вимоги щодо похибки вимірювань відсутні. З урахуванням викладеного просимо уточнити, чи вимагається Замовником інформація про похибку вимірювань? Якщо так, то просимо уточнити за яким параметром та значення похибки? Якщо ні, то просимо пояснити сутність слова «похибка» у цьому контексті. Можливо воно зайве?
2. У пункті 6 розділу 3 ТД «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» у стовбці другому другої частини таблиці наведені вимоги до технічних характеристик штангенциркуля колійного ПШВ. Зокрема зазначено: «Технічні характеристики: Параметри, що вимірюються Діапазон виміру, мм Похибка, мм
1. Вертикальний знос головки рейки
- по основній шкалі штанги: 0–290
- по допоміжний шкалі штанги: 0-10
- по шкалі рамки малої: 0-16
- по шкалі рамки ричага: від -5 до +5
2. По основній шкалі штанги:
-в діапазоні від 0 до 200 мм +/- 0,1
-в діапазоні понад 200 мм +/- 0,2
- по шкалі рамки малої: +/- 0,1
- по шкалі рамки ричага: +/- 0,5
Значення відліку по ноніусу, мм 0,1
Таким чином, з числа 8 параметрів, які вимірюються штангенциркулем ПШВ (боковий знос головки рейки; знос головки, вусовика та сердечника по вертикалі; крок вістряка; пониження вістряка проти рамної рейки; ширина жолобу між контррейкою та рамною рейкою; ширина жолобу між вусовиком та сердечником; зазори рейкових стиків, стрілочних переводів; глибини отворів та впадин) Замовником визначено лише один параметр - «Вертикальний знос головки рейки», а інформація з вимогами до діапазонів і похибок вимірювань викладена так, начебто це стосується тільки цього параметру. Зважаючи на це скласти коректну тендерну пропозицію, яка б відповідала вимогам тендерної документації щодо штангенциркуля ПШВ неможливо.
З урахуванням викладеного просимо уточнити перелік параметрів вимірювання, які вимагаються від предмету закупівлі (штангенциркуля ПШВ), а також коректно викласти інформацію щодо діапазонів та похибок вимірювання ( чи відповідно до кожного параметру, чи як загальні характеристики засобу вимірювання).
3. Для предмету закупівлі (шаблону колієвимірювального) тендерною документацією вимагається діапазон вимірювання параметру бокового зносу рейки від 0 до 20 мм. Разом з цим, відповідно до Інструкції № ЦП-0269, затвердженої Наказом Укрзалізниці від 01.03.2012 року №072Ц «Про затвердження та введення в дію Інструкції з утримання та улаштування колії залізниць України (далі Інструкція № ЦП-0269 ) у Додатку 8, таблиця Д.8.16 «Допустима швидкість руху поїздів на ділянках колії з боковим зносом рейок, що перевищує нормативний» передбачені такі діапазони бокового зносу рейок, як:
- понад 18 до 21 мм включно
- понад 21 до 26 мм включно
- більше 26 мм
З урахуванням викладеного просимо уточнити на підставі якого нормативно-правового чи нормативно-технічного (галузевого) документу тендерною документацією для предмету закупівлі (шаблону колієвимірювального) вимагається діапазон вимірювання бокового зносу від 0 до 20 мм.

4. Для предмету закупівлі (шаблону колієвимірювального) Тендерною документацією вимагається значення ціни поділки шкали рівня шаблону колієвимірювального , яке дорівнює 2 мм. Разом з цим, відповідно до п.п.2.1.4 Інструкції № ЦП-0269, затвердженої Наказом Укрзалізниці від 01.03.2012 року №072Ц «Про затвердження та введення в дію Інструкції з утримання та улаштування колії залізниць України» «у кривих ділянках колії при радіусах 4000 м і менше влаштовується підвищення зовнішньої рейкової нитки… Підвищення зовнішньої рейки у кривих визначається за формулою (2.7) та округлюється до величини кратної 5 мм, у ближчий бік. Розрахункові підвищення зовнішньої рейки, підраховані за формулою (2.7) для кривих різних радіусів, наведені в таблиці 2.2.» . Як вбачається з таблиці 2.2 Інструкції, значення рівня підвищення зовнішніх рейок поряд з парними числами мають також і непарні значення, які кратні 5 (від 15мм до 145мм). Таким чином коректне визначення непарних значень рівня підвищення рейки вимірювальним пристроєм з ціною ділення шкали, який дорівнює 2 мм, неможливе
З урахуванням викладеного просимо уточнити на підставі якого нормативно-правового чи нормативно-технічного документу у тендерній документації вимагається значення ціни поділки шкали рівня шаблону колієвимірювального, яке дорівнює 2мм.

Просимо також пояснити, яким критеріям у випадках, зазначених нами у п 3 і п. 4 цього Звернення, мають відповідати характеристики предмету закупівлі: вимогам у контексті тендерної документації чи вимогам Інструкції № ЦП-0269.