Тендерним комітетом Департаменту освіти та гуманітарної політики Черкаської міської ради (далі – Замовник) 12 липня 2017 року оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі та тендерну документацію на закупівлю – код ДК 021:2015 – 55240000-4 - Послуги центрів і будинків відпочинку (путівки для відпочинку) (далі – Процедура закупівлі), очікувана вартість закупівлі складає 3 582 600,00 грн., кінцевий строк подання тендерних пропозицій 27 липня 2017 до 17:00. Відповідно до абзацу першого частини другої статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) скарги, що стосуються тендерної документації (далі – ТД) та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Отож, ця скарга подана з дотриманням вимог частини другої статті 18 Закону. Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право та законні інтереси суб’єкта оскарження: Законодавством, яке визначає основні засади державної політики у сфері оздоровлення та відпочинку дітей, повноваження органів виконавчої влади (яким є зокрема і Замовник) і органів місцевого самоврядування, правові, фінансові та організаційні засади утворення і діяльності дитячих закладів оздоровлення і відпочинку, є зокрема Закон України «Про оздоровлення та відпочинок дітей» від 04.09.2008 №375-VI та інші нормативно-правові акти, прийняті на його виконання. Отож, і замовники і учасники при організації оздоровлення та відпочинку дітей, в тому числі під час проведення закупівлі повинні дотримуватися вимог цього закону. Товариство з обмеженою відповідальністю «Прибрежний» (по тексту – суб’єкт оскарження) провадить свою діяльність відповідно до вимог вказаного закону та є суб’єктом господарювання, який надає послуги, що відповідають предмету закупівлі за цією Процедурою закупівлі, та має практичну здатність надавати послуги центрів і будинків відпочинку (путівки для відпочинку), а отже може бути учасником Процедури закупівлі. Суб’єкт оскарження, маючи намір взяти участь у Процедурі закупівлі, під час детального вивчення ТД для підготовки тендерної пропозиції виявив, що Замовник у технічній специфікації, яка є складовою частиною ТД, встановив дискримінаційні умови, які перешкоджають суб’єкту оскарження взяти участь у Процедурі закупівлі, суперечить законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок встановлення яких порушено право та законні інтереси суб’єкта оскарження, а саме: Замовник у технічних специфікації до ТД встановив такі вимоги до місцезнаходження санітарних вузлів відносно кімнат проживання дітей, що обмежують конкуренцію та дискримінують суб’єкта оскарження й інших потенційних учасників Процедури закупівлі. Таким чином, допущені Замовником порушення законодавства у сфері публічних закупівель та встановлені Замовником у ТД дискримінаційні вимоги, що перешкоджають суб’єкту оскарження взяти участь у Процедурі закупівлі, обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (зокрема дискримінації суб’єкта оскарження), доводять наявність порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб’єкта оскарження з приводу рішення Замовника (а саме – рішення щодо затвердження ТД), що суперечить принципам здійснення закупівель, закріпленим статтею 3 Закону, та вимогам частини четвертої статті 22 Закону. Замовник у пункті 6 розділу ІІІ ТД замовник вказав, що однією з вимог технічної специфікації є – «місце розташування кімнат гігієни (туалет, душ) в кімнаті проживання, та які мають бути приєднані до централізованої каналізаційної системи». Така умова є дискримінаційною, оскільки унеможливлює участь у цій закупівлі потенційних учасників, спальні корпуси яких мають дещо іншу конструкцію - санвузол у блоці з двох або більше кімнат, на поверсі, на кілька кімнат, на вулиці окремо від спальних корпусів або інше. Згідно із Законом України «Про оздоровлення та відпочинок дітей» від 04.09.2008 №375-VI дитячий заклад оздоровлення та відпочинку (далі – ДЗОВ) - постійно або тимчасово діючий, спеціально організований або пристосований заклад, призначений для оздоровлення, відпочинку, розвитку дітей, що має визначене місце розташування, матеріально-технічну базу, кадрове забезпечення та технології для надання послуг з оздоровлення та відпочинку дітей відповідно до державних соціальних стандартів надання послуг з оздоровлення та відпочинку. Отож суб’єкти господарювання, які провадять свою господарську діяльність у цій сфері, повинні відповідати Державному соціальному стандарту оздоровлення та відпочинку дітей. Відповідно до статті 9 Закону України «Про оздоровлення та відпочинок дітей» від 04.09.2008 №375-VI нормативи розміщення дітей (саме там містяться вимоги до санітарних вузлів) для оздоровлення та відпочинку на території, у будинках і приміщеннях ДЗОВ є складовою частиною Державного соціального стандарту оздоровлення та відпочинку дітей, який затверджений наказом Міністерства України у справах сім’ї, молоді та спорту від 13.08.2009 №2881 (далі – державний стандарт). Пунктом 2.2. вказаного державного стандарту закріплено, що нормативи розміщення дітей для оздоровлення та відпочинку на території, у будинках і приміщеннях дитячих закладів оздоровлення та відпочинку визначаються відповідно до Державних санітарних правил і норм «Улаштування, утримання і організація режиму діяльності дитячих оздоровчих закладів» ДСанПіН 5.5.5.23-99, затверджених постановою Головного державного санітарного лікаря України від 26.04.99 №23. У пункті 4.5. ДСанПіН 5.5.5.23-99 містяться тільки вимоги, що кожна вікова група повинна мати наступний набір приміщень для проживання: житлові кімнати (4 кв.м на 1 дитину); санвузли окремі для хлопчиків і дівчаток (6 кв.м на 1 - 2 спальні кімнати), що включають вмивальні з мийками для ніг, вбиральні, кабіни особистої гігієни дівчаток (4 кв.м на одну вікову групу), душові кабіни; кімнати денного перебування, у літніх умовах - веранди із розрахунку не менше 1 кв. м на одне місце, приміщення обслуговування, у тому числі передпокій - гардеробна (0,8 кв.м на одне місце), приміщення для зберігання валіз, прання, приміщення персоналу (18 кв.м на вікову групу) з підсобними приміщеннями (15 кв.м). Вказані нормативи не містять обов'язкових вимог щодо розташування санітарних вузлів безпосередньо у кімнатах проживання дітей. Так само відсутні такі вимоги і у Державних правилах розміщення, улаштування та експлуатації оздоровчих закладів, затверджених наказом МОЗ України від 19.06.1996 №172. Отож, вимога замовника, встановлена у ТД, щодо обов’язкового місцезнаходження кімнат гігієни (туалет, душ) безпосередньо у кімнаті проживання є безпідставною, оскільки не є обов’язковою згідно із законодавством у цій галузі. Додатковим доказом того, що така умова не може бути обов’язковою є те, що наявність санвузла в кімнаті є лише підставою для присвоєння більш високого балу за одним із багатьох критеріїв під час атестації закладу, але ніяк не обов’язковою умовою (наказ Мінсоцполітики від 15.09.2016 №1029). Заклади з вищою або першою категорією атестації можуть мати санітарні вузли на поверсі або на вулиці, при цьому їх послуги з відпочинку і оздоровлення дітей повністю відповідають вимогам законодавства у цій галузі та державним стандартам. Але у закупівлі, яку проводить тендерний комітет замовника, вони взяти участь не можуть через встановлену дискримінаційну умову. Суб’єкт оскарження не заперечує, що наявність санітарного вузла у кімнаті свідчить про підвищену комфортність умов проживання, що є одним із якісних критеріїв. Такий критерій може встановлюватися як альтернативний (неціновий) під час оцінки якості послуг, але ніяк не обов’язковий, дискримінуючий. При застосуванні такої комбінованої методики оцінки участь у закупівлі могли б взяти усі зацікавлені особи (як те передбачено статтею 20 Закону), а при оцінці тендерних пропозицій поряд з ціною враховувалися б і якісні показники послуг учасників. Проте замовник цього не зробив, а своїм рішенням про затвердження ТД в існуючій редакції повністю обмежив (заборонив, встановивши дискримінаційну вимогу) можливість участі у торгах ДЗОВ, які мають спальні корпуси з санітарними вузлами в інших місцях, окрім у кімнаті. У разі подання тендерних пропозицій такими учасниками, які розміщують дітей у кімнатах без наявності в них санітарних вузлів, їх пропозиції, навіть за умови повної відповідності усім вимогам законодавства у сфері оздоровлення та відпочинку дітей та ТД, підлягають відхиленню відповідно до пункту 4 частини першої статті 30 Закону як такі, що не відповідають умовам ТД. Під час проведення цієї закупівлі фізична чи юридична особа звернулася до замовника у порядку частини першої статті 23 Закону (звернення оприлюднено в електронній системі закупівель без ідентифікації особи) з вимогою щодо усунення саме цього допущеного порушення під час проведення закупівлі. Проте замовник не вжив належних заходів для усунення встановленої дискримінаційної вимоги, натомість відповів, що «Звертаємо увагу, що Замовник не зобов’язаний зазначати такі технічні та якісні вимоги до предмету закупівлі, які б дозволили всім надавачам послуг центрів і будинків відпочинку, приймати участь у торгах, за рахунок погіршення якості цих послуг.» Тобто всупереч умовам застосування процедури відкритих торгів, встановленим статтею 20 Закону, - тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи, та вимогам, встановленим частиною четвертою статті 22 Закону, - ТД не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, ЗАМОВНИК ВИЗНАВ, ЩО ВІН У ТД ВСТАНОВИВ ВИМОГИ, ЯКІ НЕ ДОЗВОЛЯЮТЬ ВСІМ НАДАВАЧАМ ПОСЛУГ ВЗЯТИ УЧАСТЬ У ЗАКУПІВЛІ, оскільки і не зобов’язаний це робити. Замовник є місцевим органом виконавчої влади і входить до системи органів виконавчої влади, а члени тендерного комітету Замовника є посадовими особами, вони зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Такий правовий порядок прийняття рішень посадовими особами органів державної влади закріплений у статті 19 Конституції України, що є нормою прямої дії. Вважаємо, що виклавши ТД у існуючій редакції, Замовник мав на меті послабити конкуренцію серед потенційних учасників процедури закупівлі, заклав вказані дискримінаційні умови за попередньою домовленістю з конкретними учасниками, що містить ознаки корупційних проявів та зловживань. Окрім того, тендерний комітет Замовника неправомірним та необґрунтованим закладенням таких дискримінаційних вимог у ТД порушив свої обов’язки, прямо визначені абзацом п’ятим частини третьої статті 11 Закону, а саме: тендерний комітет забезпечує рівні умови для всіх учасників, об’єктивний та чесний вибір переможця. Зважаючи на вищевикладене, вважаємо, що ТД містить умови, що обмежують конкуренцію та дискримінують суб’єкта оскарження, як учасника Процедури закупівлі, а рішення, прийняті Замовником під час проведення Процедури закупівлі, суперечать законодавству, в тому числі законодавству у сфері публічних закупівель, і порушують права та охоронювані законом інтереси суб’єкта оскарження, на підставі статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» ТОВ «Прибрежний» просить: 1. Прийняти цю скаргу до розгляду. 2. За результатами розгляду скарги прийняти рішення про встановлення порушення замовником процедури закупівлі (оголошення UA-2017-07-12-000234-b), зобов’язати замовника усунути вказану дискримінаційну умову, що зазначена в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації, та зобов’язати замовника привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства.