Вважаємо, що включення до ціни газу послуг з транспортування не відповідає вимогам законодавства, з наступних підстав. Так, пунктом 18 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, які закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі. Відповідно, у пункті 17 згаданої вище статті Закону міститься визначення послуг, у пункті 22 – робіт, у пункті 32 – товарів. Таким чином, у сфері державних закупівель законодавець дотримується загального підходу, що послуги, роботи, товари є окремими самостійними об’єктами цивільного обороту. Аналогічної позиції законодавець дотримується у газовій сфері, зокрема у Законі України «Про ринок природного газу. Так, у пункті 31 статті 1 даного Закону визначено, що природний газ, нафтовий (попутний) газ, газ (метан) вугільних родовищ та газ сланцевих товщ, газ колекторів щільних порід, газ центрально-басейнового типу (далі - природний газ) – суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск – 760 міліметрів ртутного стовпа і температура – 20 градусів за Цельсієм) і є товарною продукцією, тобто товаром. Реалізація природного газу як товару безпосередньо споживачам здійснюється на підставі укладених з ними договорів постачальниками, що становить сутність господарської діяльності з постачання природного газу. З метою імплементації Третього енергетичного пакету, Верховною Радою України в Законі України «Про ринок природного газу» відображена одна з основних вимог цього пакету: відокремлення постачання природного газу від його транспортування, що включає в собі розподіл та транспортування. Так, відповідно до пункту 35 статті 1 даного Закону розподіл природного газу – господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов’язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу, а відповідно до пункту 45: транспортування природного газу – господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов’язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу. Крім того, що встановлена пряма заборона одночасно займатися одночасно такими видами господарської діяльності як постачання та транспортування і розподіл, сутністю діяльності з транспортування і розподілу є те, що це є послуги. Виходячи з положень пункту 1 статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Тобто, послуга має споживатися замовником в процесі вчинення певної дії чи здійснення певної діяльності виконавцем, в даному випадку транспортування і розподіл. Проте, споживаючи природний газ у обсязі, споживач отримував товар – природний газ, а не послугу. Також, на відміну від ринку постачання природного газу, який є суміжним ринком, транспортування і розподіл природного газу знаходяться у стані природної монополії, і ці послуги можуть надаватися виключно окремими суб’єктами: Оператором ГТС (ПАТ «УКРТРАНСГАЗ») і відповідним Оператором ГРМ. Звертаю Вашу увагу на те, що відповідно до Державного класифікатора продукції та послуг, природний газ віднесений до продукції, а транспортування – до послуг. Отже, Законом України «Про ринок природного газу» розділені функції транспортування, розподілу, зберігання та постачання природного газу, які є незалежними одна від одної. Згідно ст. 20 даного Закону та Кодексу газотранспортної системи України, затвердженим Постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2493, транспортування природного газу здійснюється виключно оператором газотранспортної системи, що має відповідну ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, та створений з дотриманням вимог, встановлених Законом України «Про ринок природного газу». Таким чином, оскільки незалежні газові трейдери не транспортують природний газ, тому що дану функцію виконує виключно оператор газотранспортної системи. Аналогічна позиція викладена і у Правилах постачання природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2496 (Розділ І, у якому визначаються вимоги до постачальників природного газу) та у Кодексі газотранспортної системи, у якому визначається порядок транспортування природного газу. Крім того, повідомляємо що взаємовідносини між газопостачальними, газорозподільчими підприємствами та споживачами природного газу регулюються наступними документами: - Закон України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015р. № VIII; - Закон України «Про здійснення державних закупівель»; - Постанова НКРЕКП України від 30.09.2015р. № 2496. Згідно вимог вказаних нормативних документів Замовник зобов’язаний самостійно укласти Договори на послуги з транспортування газу. Таким чином, сплату послуг з транспортування - розподільчими і магістральними мережами, повинні здійснювати безпосередньо Споживачі газу, а отримувати ці кошти – структури, які їх безпосередньо надають такому Споживачу. За наведених обставин, постачальник природного газу як учасник торгів не має можливості включати до ціни газу витрати на транспортування природного газу. Тому, пропонуємо привести документацію конкурсних торгів у відповідність до приписів законодавства України та виключити положення, що до ціни товару Учасника мають входити витрати на транспортування.

Розглянувши оприлюднену Вами тендерну документацію із закупівлі природного газу, вважаємо за необхідне наголосити, що Вами було порушено норми Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідно до абз. 4 п.1 ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципом недискримінація учасників. Відповідно до п. 3 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Згідно п. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Закон України «Про ринок природного газу», який вступив в дію 01 жовтня 2015 року, визначає постачання природного газу як господарську діяльність, що підлягає ліцензуванню (ст. 1 п. 28). Закон не містить поняття постачання природного газу за регульованим (встановленим НКРЕКП) та нерегульованим (сформованим в ринкових умовах) тарифом, а співвідносить вимогу щодо ліцензування загалом до діяльності по постачанню природного газу. В той же час, Закон України «Про ринок природного газу» не може вводити види діяльності, які підлягають ліцензуванню. Вичерпний перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, визначає Закон України «Про ліцензування видів господарської діяльності», зі змінами, внесеними 02 березня 2015 року. Так, відповідно до діючої редакції ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», постачання природного газу за нерегульованим тарифом не передбачено, а отже не є діяльністю, яка повинна здійснюватись за ліцензією. І в той же час, відповідно до ст.7 Закону, з 01 жовтня 2015 ліцензуванню підлягатиме лише постачання природного газу за регульованим тарифом (для НАК «Нафтогаз України», ПАТ «Укргазвидобування», облгазівзбутів, що постачають газ за регульованим тарифом) для потреб спеціальної категорії споживачів (населення). Зокрема, ч. 1 ст. 2 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» визначено, що цей Закон регулює суспільні відносини у сфері ліцензування видів господарської діяльності та визначає виключний перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню. П. 27 ст. 7 даного Закону визначено, що ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: - транспортування та розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ, його зберігання в обсягах, що перевищують рівень, встановлений ліцензійними умовами, та постачання, крім постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за нерегульованим тарифом. Тобто, створена правова колізія, коли постачання природного газу відповідно до одного закону повинно здійснюватись за ліцензією та не розподіляється на регульований чи нерегульований тариф, але відповідно до іншого закону постачальники не мають обов’язку та підстав для отримання ліцензії, а виключно ті постачальники, які до моменту вступу в дію закону про ринок газу здійснювали постачання газу за регульованим тарифом, мають діючі ліцензії. З метою усунення даної колізії на розгляд Верховної Ради України винесено декілька законопроектів, проте жодний з них досі не прийнятий. Асоціація «Газові трейдери України» у вересні 2015 року звернулась за роз’ясненнями до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі по тексту – НКРЕКП), та здійснює ліцензування господарської діяльності у сферах електроенергетики, теплопостачання, централізованого водопостачання і водовідведення та у нафтогазовому комплексі відповідно до вимог чинного законодавства. Листом від 26 жовтня 2015 року № 11578/21/01-15 НКРЕКП надала роз’яснення, що згідно Законів України «Про ринок природного газу» та «Про ліцензування видів господарської діяльності» - господарська діяльність з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за нерегульованим тарифом, не підлягає ліцензуванню. Згідно вище зазначеного та з метою запобігання дискримінації учасників, просимо внести зміни до тендерної документації, приведення її до норм чинного законодавста в частинні відмінни надання копії ліцензії на постачання природного газу за РЕГУЛЬОВАНИМ ТАРИФОМ!!!!