Змушені звернутися до Вас, оскільки ми зіткнулися з протиправними діями членів Тендерного комітету Філія «Центр управління промисловістю» АТ «Укрзалізниця», які з метою заподіяння істотної шкоди моїм охоронюваним законом правам та інтересам, вчиняють кримінальне правопорушення. Станом на теперішній час вчиняється кримінальне правопорушення, яке полягає у використанні службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, яке може завдати істотної шкоди моїм охоронюваним законом правам, свободам та інтересам. Так, за результатами закупівлі за предметом «код ЄЗС 45110000-1 Руйнування та знесення будівель і земляні роботи (Послуги з проведення вибухових робіт)» (оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-04-02-000186-a), замовником якої є Філія «Центр управління промисловістю» АТ «Укрзалізниця» (далі - Замовник), відповідно до протоколу розгляду тендерних пропозицій UA-2021-04-02-000186-a (який сформований автоматично) тендерну пропозицію ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЮНІГРАН-СЕРВІС» (далі - Учасник), було відхилено на підставі наступного: «Не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації Учасник не надав у складі тендерної пропозиції документи про наявність спеціалістів для виконання технічної специфікації згідно графіку надання послуг та подрібнення негабариту, в разі перевищення відсотку виходу негабариту, зазначеного в технічній специфікації, а також спеціаліста маркшейдера». Слід зазначити, що відповідно до вимог п.9.4 Додатку 4 тендерної документації учасники в складі тендерної пропозиції повинні були надати: «Наявність спеціалістів для виконання технічної специфікації згідно графіку надання послуг та подрібнення негабариту, в разі перевищення відсотку виходу негабариту, зазначеного в технічній специфікації, а також спеціаліста-маркшейдера». В свою чергу, тендерною документацією не було передбачено яким чином або якими документами на підтвердження вищевказаної вимоги Учасник в складі тендерної пропозиції повинен підтвердити свою кваліфікацію. Враховуючі зазначене, ми в період уточнень, звернулися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації, а саме з наступним питанням: «Доброго дня. Відповідно до вимог тендерної документації, а саме п.9.4 Додатку №4 передбачено надання учасником графіку надання послуг та подрібнення негабариту. Питання: тобто в складі тендерної пропозиції Учасника повинен бути графіку надання послуг та подрібнення негабариту розроблений чи створений відповідно до технічної специфікації (Додаток №4)? З повагою, Учасник». Від Замовника отримана наступна відповідь: «Добрий день. Графік надання послуг не потрібно подавати у складі тендерної пропозиції. Графік надання послуг відповідно до специфікації та умов договору буде надано Виконавцем після підписання договору, відповідно до виробничої потреби Замовника. Графік подрібнення негабариту буде розроблено у випадку якщо вихід негабариту після проведення вибухових робіт перевищить допустимий вихід згідно технічної специфікації договору.» Враховуючі відповідь Замовника, вимогу п.9.4 Додатку 4 тендерної документації Замовника «Наявність спеціалістів для виконання технічної специфікації згідно графіку надання послуг та подрібнення негабариту, в разі перевищення відсотку виходу негабариту, зазначеного в технічній специфікації, а також спеціаліста-маркшейдера», не можливо виконати оскільки графік надання послуг не потрібно подавати у складі тендерної пропозиції. Поряд з цим, відповідно до п.2 ч.2 ст.16 Закону «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) вимога «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» відноситься до кваліфікаційних критеріїв процедури закупівлі. Дивлячись на це, нами в складі тендерної пропозиції було подано довідку від 27.04.2021 № 17 про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, в якій присутні 15 працівників Учасника з яких 7 працівників із спеціалізацією гірничий інженер до яких відноситься професія (спеціалізація) маркшейдера. Частиною 16 ст. 29 Закону передбачено, що: «Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель». Поряд з цим, в порушення ст.29 Закону Замовником в електронній системі закупівель не оприлюднено протокол розгляду тендерних пропозицій підписаного членами тендерного комітету з причинами та обґрунтуванням відхилення нашої тендерної пропозиції та відповідно порушено ч. 16 ст. 29 Закону, а саме не надано можливість усунення невідповідностей нашої тендерної пропозиції, які в той же час відсутні та Замовником не доведені. Для отримання більш детальної інформації про причини відхилення нашої тендерної пропозиції, відповідно до ч.3 ст.31 Закону, ми в електронній системі закупівель, звернулися до Замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації. Станом на дату цього звернення відповідь не отримана. Поряд з цим, перевіркою тендерних пропозицій інших учасників закупівлі, а саме ТОВ «Євровибухпром» та ТОВ «Гранрозробка» встановлено наступне: 1. ТОВ «Євровибухпром»: • Інформація (Довідка від 29.04.21 №309) стосовно п.6 ч.1 ст.17 надана не у відповідності до Закону; Стосовно даної ситуації, під час підготовки нашої тендерної пропозиції було встановлено, що вимоги Додатку 2 Тендерної документації, а саме п.2 Додатку 2 «Документальне підтвердження наявності/відсутності підстав відмови Учаснику торгів в участі у процедурі закупівлі згідно ст. 17 Закону» не відповідають вимогам встановленими ст.17 Закону, відповідно було звернення через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями, а саме наше запитання: «Вимоги п.2.1 Додатку 2 до ТД а саме вимога стосовно п.5 ч.1 (таблиця) частково відрізняється від вимог Закону, оскільки відповідно до Закону України «Про внесення змін до статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» у зв’язку з прийняттям Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 03.11.2020 №954-IX були внесені зміни, а саме: слова «злочин, учинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний», «злочин, вчинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний» замінено словами «кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане». Відповідь Замовника наступна: «При складанні довідки про інформацію щодо наявності/відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі відповідно до ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» Учаснику необхідно використовувати формулювання, що зазначені в ст. 17 чинного Закону України «Про публічні закупівлі». • В інформації (Довідка від 29.04.21 №312) стосовно абз.1 ч.2 ст.17 Закону не вказана інформація стосовно санкцій та штрафів по укладеним раніше договорам. • В порушення вимог Додатку 2 тендерної документації Учасником не надано актів здачі приймання виконаних бурових робіт, а саме в довідці щодо інформації про досвід виконання аналогічного договору по договору від 24.04.17 №24-04/17 не надано акти на суму, яка вказана в довідці; • В порушення вимог п.10 Додатку 4 Тендерної документації не надано розрахунок вартості послуг з проведення вибухових робіт (калькуляція, кошторис тощо). Враховуючі зазначене, тендерна пропозиція ТОВ «Євровибухпром» відповідно до ст.31 Закону не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації та відповідно повинна бути відхилена. 2. ТОВ Гранрозробка: • Інформація (Довідка від 29.04.21 №438) стосовно п.6 ч.1 ст.17 надана не у відповідності до Закону; • В інформації (Довідка від 29.04.21 №441) стосовно абз.1 ч.2 ст.17 Закону не вказана інформація стосовно санкцій та штрафів по укладеним раніше договорам. • В порушення вимог п.3.1 та 3.2 Додатку 2 Тендерної документації не надано Копії балансу та звіт про фінансові результати. Загалом, перевіркою порівняння тендерних пропозицій учасників ТОВ «Гранрозробка» та ТОВ «Євровибухпром» можна зробити висновок, що їх пропозиції доволі схожі, дата підготовки документів збігається та документи підготовлені в одному стилі, що може свідчити про узгоджені антиконкурентні дії та змову між Замовником та Учасниками. На підтвердження вищевказаного, також може свідчити, що відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вищевказані учасники мають однакових кінцевих бенефіціарних власник, а саме Мельник Віктор Анатолійович та ТОВ «КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ «ПОРТФЕЛЬНІ ІНВЕСТИЦІЇ», що вказує на пов’язаність та їх узгоджені дії. Вважаємо, що ситуація, яка склалася, є недопустимою для Акціонерного товариства «Українська залізниця» та Філії «Центр управління промисловістю» АТ «Укрзалізниця» і може свідчити про змову членів тендерного комітету з учасниками процедури закупівлі. Отже, враховуючи вказане приходимо до висновку, що членами Тендерного комітету Філія «Центр управління промисловістю» АТ «Укрзалізниця» вчинено протиправні дії, які полягають у використанні службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, що в свою чергу завдали істотної шкоди нашим охоронюваним законом правам та інтересам в розрізі безпідставної відмови, що в свою чергу несе за собою не отримання нами законного заробітку який ми мали би отримати внаслідок надання послуг, а тому зазначені дії трактуються як вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України. Кваліфікація вчиненого за ч. 1 ст. 364 Кримінального кодексу України. Використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, що в свою чергу завдали істотної шкоди. Об’єктом злочину є матеріальний збиток ТОВ «ЮНІГРАН-СЕРВІС» який полягає в неотриманні матеріальної вигоди внаслідок надання послуг. Об’єктивна сторона полягає у зловживанні службовим становищем, що завдало істотної шкоди. За своєю правовою природою зловживання службовим становищем - це будь-яке умисне використання службовою особою всупереч інтересам служби своїх прав і можливостей, пов'язаних з її посадою. Суб’єкт даного злочину – службові особи, а саме члени Тендерного комітету Замовника. Суб’єктивна сторона полягає у прямому умислі правопорушника, який фактично наявний оскільки членами тендерного комітету вчиняються активні дії для свідомого не допуску до перемоги більш вигідного для держави учасника тендеру. В розрізі вищевказаного прошу взяти до уваги, що зловживання владою або службовим становищем передбачає наявність взаємозв'язку між службовим становищем винного і його поведінкою, яка виражається в незаконних діях або бездіяльності, що вбачається з огляду на вищевказану позицію. В свою чергу, службові особи при зловживанні у будь-якій формі прагнуть скористатися своїм службовим становищем, яке передбачає як наявність передбачених законами та іншими нормативно-правовими актами повноважень (прав і обов'язків), так і наявність фактичних можливостей, які надає їй сам авторитет посади. Водночас словосполучення всупереч інтересам служби передбачає, що службова особа не бажає рахуватися з покладеними на неї законом чи іншим нормативно-правовим актом обов'язками, діє всупереч їм та не звертає увагу на службові інтереси. Разом з цим, під інтересами служби слід розуміти, насамперед, інтереси держави взагалі, і крім того, інтереси певного органу, підприємства, установи або організації, що не суперечать, не протиставляються інтересам держави. Тому дії службової особи, вчинені у вузьковідомчих інтересах на шкоду загальнодержавним інтересам чи інтересам інших підприємств, установ та організацій, також можуть визнаватися вчиненими всупереч інтересам служби. Фактично настання істотної шкоди необхідно для визнання цього злочину закінченим, адже склад його за своєю конструкцією є матеріальним. А отже, в діях членів тендерної комісії вбачається наявний причинний зв’язок між зловживанням службовим становищем та не отриманні законного заробітку громадянином (підприємством), що в свою чергу наносить останньому матеріальну шкоду. З огляду на вищевказане, просимо Вас втрутитися в дану ситуацію та не допустити вчинення дій тендерним комітет Філія «Центр управління промисловістю» АТ «Укрзалізниця», які призводять до порушення Закону України «Про публічні закупівлі».