Згідно ч. 1 ст. 40 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками. Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі наявності підстав, що визначені згідно ч. 2 ст. 40 Закону, в тому числі така процедура може бути застосована якщо роботи можуть бути виконані виключно певним суб’єктом господарювання коли існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Відповідно до розпорядження Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації від 21.01.2021 № 20 «Про внесення змін до розпорядження Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації від 08 грудня 2020 № 658 «Про делегування функцій замовника будівництва та реконструкції об’єктів у Деснянському районі міста Києва» виконання функції замовника по об’єкту «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 у Деснянському районі м. Києва» (код згідно ДК 021:2015 - 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт) (далі – Об’єкт) делеговано Управлінню будівництва, архітектури та землекористування Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації.
Проектний інститут Служби безпеки України направило лист від 27.08.2021 № 32-451 в якому ідеться про договір щодо передачі (відчуження) майнових авторських прав від 20 серпня 2021 року без номера, укладеного між Проектним інститутом Служби безпеки України (далі Набувач, Інститут) і Приватним підприємством «Архітектурне бюро «Вертикаль» (далі Відчужувач). Відчужувач передав, а Набувач отримав авторські немайнові права на проектну документацію по об’єкту: «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 у Деснянському районі м. Києва» та зведений кошторис на проектні та вишукувальні роботи , в якому вартість виконання робіт щодо проектування складає 3 103 760,40 грн.(три мільйони сто три тисячі сімсот шістдесят грн. 40 коп.)з ПДВ.
Враховуючи вищевикладене, виникла необхідність у закупівлі Управлінням будівництва, архітектури та землекористування Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації робіт з проектування по Об’єкту на суму 3 103 760,40 грн.(три мільйони сто три тисячі сімсот шістдесят грн. 40 коп.) з ПДВ.
Проектний інститут Служби безпеки України є набувачем прав на проектну документацію по об’єкту: «Реконструкція з добудовою загальноосвітньої школи № 23 на вул. Путивльській, 35 у Деснянському районі м. Києва» с. Биківня (Блок "В", ІІІ черга будівництва) (код згідно ДК 021:2015 - 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт).
Відповідно до ст. 8 Закону України «Про авторське право та суміжні права» об'єктом авторського права є твори архітектури, містобудування і садово-паркового мистецтва. Ст. 1 Закону України «Про авторське право та суміжні права» визначено, що твір архітектури – твір у галузі мистецтва спорудження будівель і ландшафтних утворень (креслення, ескізи, моделі, збудовані будівлі та споруди, парки, плани населених пунктів тощо). Ст. 433 Цивільного Кодексу України також визначено, що об’єктом авторського права є твори архітектури. При цьому автором проекту є архітектор або інженер, який є розробником затвердженого проекту згідно абз.2 п.1 «Порядку розроблення проектної документації на будівництво об'єктів» затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 45 від 16.05.2011 року. Ст. 1 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначено, що проект – документація для будівництва об'єктів архітектури, що складається з креслень, графічних і текстових матеріалів, інженерних і кошторисних розрахунків, які визначають містобудівні, об'ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні рішення, вартісні показники конкретного об'єкта архітектури, та відповідає вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил; а об'єкти архітектурної діяльності (об'єкти архітектури) – будинки і споруди житлово-цивільного, комунального, промислового та іншого призначення, їх комплекси, об'єкти благоустрою, садово-паркової та ландшафтної архітектури, монументального і монументально-декоративного мистецтва, території (частини територій) адміністративно-територіальних одиниць і населених пунктів.
Таким чином, враховуючи вищезазначене, розроблена проектна документація (проект) об’єктів архітектури є твором архітектури та підпадає під охорону (захист), як немайнове право автору, пов’язане із створенням та використанням твору архітектури, в рамках дії Цивільного Кодексу України, Закону України «Про авторське право та суміжні права» та інших законодавчих актів. Тобто, на розроблений проект на Об’єкт поширюється авторське право його розробника, а саме – Проектний інститут Служби безпеки України. Главою 36 Цивільного Кодексу України визначено, що право інтелектуальної власності на літературних, художній та ін. твір – це і є авторське право. Крім того, договір на виконання проектних робіт укладено з підрядником на виконання стадії «робочій проект». У разі виконання робіт з проектування об’єкту проектною організацією повинна бути забезпечена сумісність робіт з коригування з наявними (розробленими та затвердженими) проектними рішеннями. На розроблені проектні рішення автор проекту, Проектний інститут Служби безпеки України, має авторські права, які відповідно до Закону України «Про авторське право та суміжні права» не може використовувати інша організація. Тому при проектуванні іншою проектною організацією проектної документації по Об’єкту унеможливлюється використання та врахування раніше розроблених проектних рішень, що, в свою чергу, і призведе до несумісності виконаних робіт до наявного проекту.
Таким чином, закупівлю проектних робіт з виготовлення проектної документації, доцільно проводити з врахуванням вимог абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі», тобто, як закупівлю, пов’язану із захистом прав інтелектуальної власності автора проекту. При цьому узгоджена ціна пропозиції учасника процедури закупівлі – складає 3 103 760,40 грн.(три мільйони сто три тисячі сімсот шістдесят грн. 40 коп.) з ПДВ.;
Категорія замовника - передбачена п.3 ч.4 ст.2 Закону; Вид закупівлі - процедура закупівлі для замовників, визначених у пунктах 1-3 частини першої статті 2 цього Закону, якщо вартість предмета закупівлі робіт менше ніж 1,5 мільйона гривен.