20 листопада 2020 року, на вебсайті https://prozorro.gov.ua, опубліковано оголошення UA-2020-11-20-013244-c про проведення процедури спрощеної закупівлі Риба морська свіжоморожена Митай або Хек, без голів для закладів освіти, найменування замовника: Міське управління освіти військово-цивільної адміністрації міста Торецьк Донецької області.
Ми плануємо взяти участь у вказаній закупівлі.
Проте під час аналізу тендерної документації, яка запропонована Замовником, виявилось, що наявні ознаки дискримінаційних вимог, а саме:
- Додаток № 1 до тендерної документації, в якому міститься перелік документів для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі», який потрібен надати Учасник, містить вимогу щодо надання інформації про наявність складів, розташованих на території м Торецьк, з метою недопущення зриву постачання продуктів харчування по закладам освіти під час карантинних обмежень (наявність експлуатаційного дозволу, сертифікату про впровадження системи управління безпечністю харчових продуктів (НАССР)).
Замовником зазначено, що в умовах пандемії можливе закриття сполучення між містами та областями. Також учасник має надати гарантійний лист, в якому буде зазначено, що при закритті закладів освіти на карантин, замовник має право повернути швидкопсувний товар учаснику.

Проте, ми вважаємо що така вимога є необґрунтованою, та такою що порушує принципи здійснення публічних закупівель.

Частина 1 статті 8 Конституції України вказує, що в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Верховенство права – це панування права в суспільстві. Верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність.
Частина 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» вказує, що закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.

Перелік кваліфікаційних критеріїв чітко визначений Законом і є вичерпним.
Замовник має право встановлювати кваліфікаційні критерії за умови що така вимога не є дискримінаційною.
Вважаємо, що встановлення критерію наявності складів на території міста Торецьк є дискримінаційною, та такою що суперечить принципам Закону України «Про публічні закупівлі» а також порушує і норми Закону України «Про захист економічної конкуренції».
Зауважуємо, що Учасник має відповідні складські приміщення на території Донецької області, на відстані приблизно 60-70 км від запланованих закупівлею місць поставки товару, що ніяким чином не може перешкоджати своєчасному та якісному постачанню Товару відповідно до умов, визначених Замовником.
Крім того, навіть у карантинному режимі пересування межами області дозволено за будь-яких причин з дотриманням протикарантинних заходів.
Учасник в свою чергу має відповідні складські приміщення на території Донецької області, де і розташовані заклади, куди повинна здійснюватися поставка продуктів.
Продукти харчування та продовольча сировина мають надходити до навчальних та оздоровчих закладів разом із супровідними документами, які свідчать про їх походження та якість (накладні, сертифікати відповідності, висновки санітарно- епідеміологічної експертизи тощо).Постачальники разом із засновником (власником), керівником закладу повинні складати відповідні графіки і маршрути постачання на вимогу Правил (п.14-15, 18 Наказу МОН та МОЗ N 242/329 від 01.06.2005).
Учасник гарантує, що спроможний виконувати усі вимоги Замовника відповідно до Тендерної документації, та постачати якісний товар навіть без наявності складів у м. Торецьку, навіть у протиепідемічному карантинному режимі.
Також, відмічаємо, що Замовником вказано, що учасник має надати гарантійний лист, в якому буде зазначено, що при закритті закладів освіти на карантин, замовник має право повернути швидкопсувний товар учаснику., з цього виходить, що поставки в умовах посилення карантинного режиму здійснюватися не будуть, тобто Замовником також не доведено та необґрунтовано наявність у тендерній документації вимоги щодо наявності складів у місті Торецьк.

На підставі вищевикладених фактичних та правових обставин, звертаємось до Вас із вимогою:

1. Внести зміни в тендерну документацію, а саме усунути дискримінаційні вимоги.


У випадку ігнорування вимоги щодо усунення дискримінаційних вимог будемо змушені завернуться до Антимонопольного Комитету України.

Повторно звертаюсь до Вас з вимогою усунути дискримінаційні положення тендерної документації у закупівлі за оголошенням № ID: UA-2020-11-20-013244-c «Риба морська свіжоморожена минтай або хек, без голів» з огляду на наступне.
Вами було дане роз’яснення, що одним з критеріїв відповідності кваліфікаційним вимогам відповідно до ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі-«Закон») у вашому розумінні є наявність складів, розташованих на території міста Торецьк, а метою встановлення цього критерію є недопущення зриву постачання продуктів харчування під час карантинних обмежень. Однак, жодним нормативно-правовим актом не заборонене пересування автомобільного транспорту під час карантину, при умові наявності товаросупровідних документів і дотриманні протикарантинних заходів (зокрема, дезінфекції автотранспорту, на яку я, як потенційний постачальник уклала відповідну угоду з ДУ «Донецький лабораторний центр МОЗ»).
Також ви зазначаєте про необхідність наявності експлуатаційного дозволу, сертифікату про впровадження системи управління безпечністю харчових продуктів (НАССР). Ці документи, відповідно до вимог ЗУ «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», я оформила у встановленому порядку на продовольчий склад у Донецькій області і подам у складі тендерної пропозиції. Укладати договір оренди на території міста Торецьк, наймати штат людей для його обслуговування та оформлювати дозвільні документи на нього лише для постачання продуктів харчування у вашу адресу – це комерційно невигідно.
Щодо Вашого посилання на те, що поставка товару буде здійснюватися маленькими партіями на підставі письмових заявок Замовника (2-3 рази на тиждень) і ви не маєте можливості складувати та зберігати весь обсяг товару, що закуповується, на своїй території, то не розумію яким саме чином місце розташування мого складу може заважати здійснювати постачання за заявленими Вами вимогами. Я маю орендований спеціалізований вантажний автотранспорт, продовольчий склад з високоякісним обладнанням і відповідними температурними режимами, штат людей, які все це обслуговують і готова здійснювати постачання за вашими умовами.
Щодо обгрунтування Вами кваліфікаційної вимоги цілями максимальної економії та ефективності і посиланнями на те, що «Учасник, який має складські приміщення на території м. Торецьк Донецької області понесе менші затрати на доставку кожної партії товару за адресою Замовника, та, як наслідок, меншими будуть витрати бюджетних коштів (згідно умов тендерної документації учасник включає до ціни товару доставку за адресою замовника)», то зазначу, що відповідно до ч. 3 ст. 29 Закону, ціна є критерієм оцінки тендерної пропозиції і не входить до кваліфікаційних критеріїв процедури закупівлі, встановлених ст. 16 Закону. До того ж, ціна формується під впливом ряду факторів, і вартість доставки не є серед них ключовою.
З огляду на вищенаведене, вважаю вашу вимогу дискримінаційною, так як вона обмежує коло потенційних учасників та позбавляє можливості інших учасників, які мають складські приміщення на території іншого району подати свої пропозиції конкурсних торгів. Ваші дії як Замовника в частині встановлення вказаних умов документації є такими, що порушують один з принципів здійснення закупівель, встановлених статею 3 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме - недискримінацію учасників. В разі визнання моєї пропозиції переможною, я маю можливість залучити необхідне обладнання та матеріально-технічну базу і виконувати його в повному обсязі в межах ваших замовлень. Закон України не передбачає наявність складських приміщень на території Замовника, а отже, кваліфікаційна вимога тендерної документації є незаконною та дискримінаційною
Звертаю Вашу увагу, що моя позиція підтверджується практикою АМКУ. Наприклад, рішенням постійно діючої адміністративної колегії АМКУ по справі № 13436 –р/пк-пз від 10.07.2020 р. було задоволено скаргу щодо застосування Замовником дискримінаційного підходу, а саме, розміщення в тендерній документації кваліфікаційної вимоги щодо розміщення транспортних засобів учасників торгів лише на території певної області.
На підставі викладеного, прошу Вас внести зміни в тендерну документацію, а саме усунути дискримінаційні вимоги щодо обов’язкової наявності складів на території міста Торецьк.
У випадку ігнорування вимоги щодо усунення дискримінаційних вимог буду змушена скаржитись до Антимонопольного Комитету України.