Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі: UA-2020-03-23-002885-b. Дочірнє підприємство «Рівненський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (надалі - Підприємство) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно ТД подало тендерну пропозицію. Предметом закупівлі є Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Рівненської області (Зарічненський, Володимирецький, Дубровицький, Рокитнівський райони), що зазначено у оголошенні та ТД. За результатами розгляду пропозиції Підприємства, Замовником було прийнято рішення про відхилення пропозиції Підприємства. Підставою для відхилення зазначено наступне: не відповідає вимогам тендерної документації. За результатами розгляду тендерної пропозиції учасника Дочірнє підприємство «Рівненський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» на відповідність вимогам тендерної документації, в т.ч. кваліфікаційним критеріям, встановленим у відповідності до статті 16 та вимогам встановленим у відповідності до статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» у редакції до 19.04.2020 року - тендерна пропозиція Дочірнє підприємство «Рівненський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» не відповідає вимогам тендерної документації, оскільки: - в листі банка-гаранта АТ «БАНК СІЧ» від 23.04.2020 року №716/145 (див. файл «Дов_дка_11.pdf») відсутній строк дії наявного на рахунку Учасника грошового забезпечення (покриття грошовою масою), що є не меншим, ніж строк дії гарантії, під яку надано Учасником це грошове забезпечення (покриття грошовою масою), що не відповідає умовам п.2 Розділу ІІІ тендерної документації. Враховуючи зазначене запропоновано не допустити до аукціону тендерну пропозицію Дочірнє підприємство «Рівненський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» та відхилити тендерну пропозицію, як таку що не відповідає вимогам тендерної документації на підставі пункту 4 частини 1 статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» у редакції до 19.04.2020 року. Скаржник не може погодитися з такими рішеннями та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми ЗУ «Про публічні закупівлі». Стосовно підстави відхилення повідомляємо наступне: Протоколом засідання тендерного комітету Замовника №35 від 15.04.2020 року внесено зміни до Тендерної документації та викладено п.2 Розділу ІІІ в наступній редакції: «Розмір забезпечення тендерної пропозиції: 450 000,00 грн. (Чотириста п'ятдесят тисяч гривень 00 копійок) (встановлюється в грошовому виразі, для закупівлі послуг не більше 3% очікуваної вартості закупівлі). П.2 Розділу ІІІ доповнено текстом наступного змісту: «Крім того, Банківська гарантія повинна бути оформлена з грошовим покриттям на суму забезпечення тендерної пропозиції. На підтвердження наявності грошового покриття надається документальне підтвердження з банку-гаранта про наявність повного грошового забезпечення (покриття грошовою масою) за гарантією на відповідному рахунку Учасника та про те, що строк дії наявного на рахунку Учасника грошового забезпечення (покриття грошовою масою) є не меншим, ніж строк дії гарантії, під яку надано Учасником це грошове забезпечення (покриття грошовою масою).» Учасником Закупівлі (Скаржником) на виконання умов Тендерної документації подано Банківську гарантію №203067/12-12 від 23.04.2020, надану АТ «Банк Січ» у розмірі забезпечення 450 000,00 грн. на строк з 23.04.2020 року до 31.08.2020 року включно. Банківська гарантія оформлена відповідно до вимог п.2 розділу 3 Тендерної документації пропозиція, а саме: «Тендерна пропозиція обов'язково супроводжується документом, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції. Вид забезпечення тендерної пропозиції: електронна банківська гарантія. Банківська гарантія оформляється відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України (далі -НБУ) від 15.12.2004 N 639 “Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах” із зобов’язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених документацією процедури закупівлі, відшкодувати на рахунок замовника кошти у сумі забезпечення пропозиції процедури закупівлі. Банківська гарантія повинна бути оформлена в електронному вигляді, на бланку банку-гаранта та підписана керівником банку-гаранта або уповноваженою ним посадовою особою, з дотриманням вимог законодавства про електронний документообіг та електронний цифровий підпис. У тексті (або колонтитулах) банківської гарантії має бути вказано посилання на програмний комплекс, яким накладено EЦП/КЕП. При цьому зазначений у тексті банківської гарантії підписант має співпадати з підписантом, який наклав ЕЦП/КЕП». На виконання вимог Тендерної документації надана Учасником Банківська гарантія №203067/12-12 від 23.04.2020 оформлена з грошовим покриттям на суму забезпечення тендерної пропозиції. На підтвердження наявності грошового покриття Гарантом надано лист № 716/145 від 23.04.2020 року про наявність повного грошового забезпечення (покриття грошовою масою) за гарантією на відповідному рахунку Учасника, що забезпечує електронну Банківську гарантію №203067/12-12 від 23.04.2020. Протоколом тендерного комітету Замовника від 22.05.2020 року пропозицію Учасника відхилено, у зв’язку з невідповідністю вимогам тендерної документації, в т.ч. кваліфікаційним критеріям, встановленим у відповідності до статті 16 та вимогам встановленим у відповідності до статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» у редакції до 19.04.2020 року, а саме «в листі банка-гаранта АТ «БАНК СІЧ» від 23.04.2020 року №716/145 відсутній строк дії наявного на рахунку Учасника грошового забезпечення (покриття грошовою масою), що є не меншим, ніж строк дії гарантії, під яку надано Учасником це грошове забезпечення (покриття грошовою масою)». Підприємство вважає, що Замовником незаконно відхилено пропозицію ДП «Рівненський облавтодор» з огляду на наступне: Згідно із ч. 1 ст. 546 ЦКУ гарантія є одним із видів забезпечення виконання зобов'язань. В даному випадку інтерес кредитора гарантується шляхом залучення до основного зобов'язання, яке існує між кредитором та боржником, третьої особи - гаранта. Згідно ст.560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Виходячи із ст. ст. 560 - 569 ЦКУ гарантією визнається письмове зобов'язання банку, іншої фінансової установи, страхової організації (гаранта), яке видається за клопотанням іншої особи (принципала), за яким гарант зобов'язується сплатити кредиторові принципала (бенефіціарові) відповідно до умов гарантійного зобов'язання грошову суму після подання бенефіціаром письмової вимоги про її сплату. Відповідно до ст.200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. 2. Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони. 3. Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов'язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов'язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень. 4. До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України. Ст. 561 ЦК України встановлено , що гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Отже, гарантія є строковим зобов'язанням. Законодавець не передбачає можливості видачі безстрокової гарантії. Строк дії гарантії повинен бути вказаний в гарантії і є її істотною умовою. За відсутності умови про строк гарантійне зобов'язання вважається таким, що не виникло. Надання банком банківської гарантії є різновидом банківської діяльності і, відповідно до Закону України «Про банки і банківську діяльність», цей вид діяльності належить до кредитних операцій. Більш детально поняття банківської гарантії врегульоване Постановою Національного банку України № 639 від 2004 р. «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах». За цією Постановою НБУ, гарантія – це спосіб забезпечення виконання зобов’язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов’язання перед бенефіціаром (оформлене у письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала у разі невиконання останнім своїх зобов’язань у повному обсязі або їх частину у разі пред’явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії Пунктом 26. Постанови НБУ встановлено, що гарантія повинна містити такі реквізити: 1) назву документа; 2) номер, місце складання, дату видачі; 3) повне найменування принципала - юридичної особи, для принципала - фізичної особи - прізвище, ім'я та по батькові (за наявності); 4) код згідно з ЄДРПОУ - для принципала - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для принципала - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків); 5) назву валюти, у якій надається гарантія; 6) суму гарантії цифрами та словами; 7) назву валюти платежу, якщо вона відрізняється від валюти, у якій надається гарантія; 8) дату, номер і назву (у разі наявності таких реквізитів) відповідного документа, з якого виникають базові відносини; 9) найменування бенефіціара - юридичної особи, для бенефіціара - фізичної особи - прізвище, ім'я, по батькові (за наявності); 10) код згідно з ЄДРПОУ - для бенефіціара - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для бенефіціара - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків); 11) найменування банку-гаранта; 12) дату закінчення дії або строк дії гарантії чи обставини, за яких строк дії гарантії є закінченим; 13) умови, за яких надається право вимагати платіж; 14) умови щодо зменшення/збільшення суми гарантії (у разі потреби); 15) підпис(и) уповноваженої(их) особи(іб) банку-гаранта; 16) інші умови (за потреби). Пунктом 27 встанволено, що гарантія є чинною з дати її видачі, якщо в ній не зазначено інше. Датою видачі гарантії є день надсилання бенефіціару або банку бенефіціара, або авізуючому банку, або банкам-кореспондентам повідомлення з текстом гарантії чи дата, зазначена на поштовій квитанції, що свідчить про надсилання гарантії поштовим зв'язком, або день передавання її бенефіціару чи принципалу для подальшого передавання її бенефіціару. Єдиним нормативним документом, що регулює банківської гарантії є Постанова Національного банку України № 639 від 2004 р. «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах». Аналізуючи вищенаведену нормативну базу, яка регулює відносини у сфері надання банками гарантій, законодавець не відмежовує поняття «банківська гарантія» від поняття «забезпечення банківської гарантії» або «грошове покриття банківської гарантії». Відтак слід розуміти, що строк дії грошового забезпечення (покриття грошовою масою), виданого Принципалом під конкретну Банківську гарантію, відповідає строку дії самої Банківської гарантії, під яку воно надається, адже є її невід’ємною частиною. По суті питання листом АТ «Банк Січ» № 947-3/145 від 26.05.2020 надав роз’яснення про цілісність Банківської гарантії, як забезпечення тендерної пропозиції, та грошового покриття, що надається під цю гарантію (лист додається). Про необ’єктивність та упередженість рішень Замовника щодо оцінки пропозицій учасників закупівлі, вказують недоліки та порушення, які містяться у їх тендерних пропозиціях, інших учасників, пропозиції яких допущено до аукціону: ПОРУШЕННЯ, ЯКІ МІСТИТЬ ПРОПОЗИЦІЯ ТЗОВ «АРХІТЕКТУРНЕ БЮРО «ЯНКОР» 1. Про наявність залученої ззовні атестованої лабораторії Учасником подано копію атестату про акредитацію лабораторії з копією додатку, що не містить підпису та печатки учасника (не завірена належним чином). Разом з цим додаток завантажено частково, а саме з 325 сторінок завантажено 5. 2. Учасником на підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів завантажено оригінали договорів, актів форми Кб-2в та довідок КБ-3, в той час, як умовами ТД вимагалися належним чином завірені копії. 3. Учасником для документального підтвердження наявності працівників завантажено оригінали наказів на прийняття на роботу та договорів ЦПХ, в той час, як умовами ТД вимагалися належним чином завірені копії. 4. Учасником на підтвердження наявності обладнання та матерільно-технічної бази завантажено оригінали договорів оренди техніки, в той час, як умовами ТД вимагалися належним чином завірені копії. 5. На підтвердження наявності матеріально-технічної бази Учасником завантажено чорно-білі копії технічних паспортів, свідоцтв про державну реєстрацію транспортних засобів при тому, що ТД вимагається надання кольорових скан-копій. 6. Учасник не подав довідку про субпідрядника. 7. Учасником не наданий проект договору надання послуг, з яким останній має погодитися, в іншому випадку незгода з вимогами проекту договору є підставою для відхилення пропозиції Учасника. 8. В довідці, що підтверджує наявність матеріально-технічної бази замість виробничих баз вказана техніка. Крім того відсутня інформація та підтверджуючі документи про виробничі бази. ПОРУШЕННЯ, ЯКІ МІСТИТЬ ПРОПОЗИЦІЯ ТЗОВ «ПРОГРЕС ДЕВЕЛОПМЕНТ КОМПАНІ» 1. Про наявність залученої зовні атестованої лабораторії Учасником подано копію атестату про акредитацію лабораторії з копією додатку, що не містить підпису та печатки учасника (не завірена належним чином). 2. Учасником не надана довідка про субпідрядників, яких планується залучати до надання послуг. 3. Учасником не наданий проект договору надання послуг, з яким останній має погодитися, в іншому випадку незгода з вимогами проекту договору є підставою для відхилення пропозиції Учасника. 4. Учасником подано довідку про наявність лабораторного посту на асфальто-бетонному заводі за власним підписом Учасника, при тому, що на закупівлю асфальтобетону надається договір купівлі-продажу. Довідка має бути видана продавцем товару. 5. На підтвердження наявності матеріально-технічної бази Учасником завантажено чорно-білі копії технічних паспортів, свідоцтв про державну реєстрацію транспортних засобів при тому, що ТД вимагається надання кольорових скан-копій Скаржник вважає, що Замовник упереджено оцінив пропозицію Скаржника, адже наша пропозиція повністю відповідає вимогам Замовника та нормам чинного в Україні законодавства, які регулюють відносини у сфері надання банківських гарантій, що підтверджується поданими документами. Приймаючи до уваги вищевикладене, вважаємо, що неправомірне рішення Замовника про відхилення тендерної пропозиції Підприємства з підставі, наведених у протоколі засідання тендерного комітету від 22.05.2020 року, порушує право ДП «Рівненський облавтодор» як учасника торгів, на об’єктивну оцінку тендерної пропозиції, що є порушенням вимог ст.5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а тому має бути скасованим. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, ПРОШУ: 1.Прийняти скаргу Учасника до розгляду. 2. Прийняти рішення щодо встановлення порушень у процедурі закупівлі : UA-2020-03-23-002885-b. 3.Зобовязати Замовника скасувати рішення про відхилення Учасника від участі у процедурі закупівлі Експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Рівненської області (Зарічненський, Володимирецький, Дубровицький, Рокитнівський райони) та допустити тендерну пропозицію ДП «Рівненський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» до аукціону як учасника торгів. Додаток: Лист АТ «Банк Січ» 947-3/145 від 26.05.2020 Платіжне доручення від 26.05.2020