Надання інформації про усунення порушення замовником

Відповідно до ч. 2 ст. 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», п. 9 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23 (із змінами), наказу Східного офісу Держаудитслужби від 16.01.2020 № 16 «Про початок здійснення моніторингу закупівель», Східний офіс Держаудитслужби (далі – Орган державного фінансового контролю) проводив моніторинг публічної закупівлі Демонтаж новорічних ялинок з прикрасами (код ДК 021:2015: 45220000-5 – Інженерні та будівельні роботи. ID закупівлі: UA-2019-12-18-002345-b). За результатами зазначеного складено висновок про результати проведення моніторингу від 07.02.2020, в якому орган державного фінансового контролю, дійшов до висновку про наявність під час здійснення даної закупівлі порушення законодавства в частині складання тендерної документації та/або внесення змін до неї під час проведення даної закупівлі та в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником тендерної (тендерних) пропозиції (пропозицій) та з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель зобов`язав замовника вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Після вивчення та аналізу вказаного висновку, замовник заперечує та не погоджується з твердженнями викладеними у ньому щодо встановленого порушення норм Закону, виходячи з наступного. Частиною 2 ст. 22 Закону визначено вимоги до тендерної документації в процедурі публічних закупівель. Відповідно до п.7 даної норми тендерна документація (далі – ТД) повинна містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону ТД може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. Вимоги до ТД в процедурі закупівлі на відкритих торгах визначені Примірною тендерною документацію для процедур закупівель - відкриті торги та конкурентний діалог, яка затверджена наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.04.2016 № 680 «Про затвердження примірної тендерної документації», та яка містить два розділи «Примірна тендерна документація для процедури закупівлі - відкриті торги» із визначенням порядку її заповнення, та «Примірна тендерна документація для процедури закупівлі конкурентний діалог» із визначення порядку її заповнення. Вказаним нормативно-правовим актом визначено, що Примірна тендерна документація для процедури закупівлі відкриті торги повинна містити: - обов`язкову інформацію, визначену ст. 22 Закону, яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом. У графі "1" зазначається нумерація, у графі "2" - перелік складових тендерної документації, у графі "3" - вимоги щодо їх заповнення відповідно до Закону; - інформацію, що формується замовником шляхом заповнення окремих полів електронних форм електронної системи закупівель; - додатки, що завантажуються до електронної системи закупівель окремими файлами. Зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником. Відповідно до п. 4 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» порядку заповнення тендерної документації для процедури закупівлі відкриті торги істотні умови, що обов`язково включаються до договору про закупівлю зазначаються замовником відповідно до вимог статей 36 і 37 Закону. Частиною 1 ст. 36 Закону встановлено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Основні вимоги до договору закупівлі встановлені ст. 36 Закону. Відповідно до ч. 4 даної норми передбачено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті. Тому аналізуючи вищезазначені норми, можна дійти висновку, що нормами чинного законодавства передбачено випадки, коли істотні умови договору про закупівлю можуть бути змінені після підписання договору до виконання сторонами зобов`язань. Однак дані норми не містять імперативного припису щодо обов`язкової зміни істотних умов договору про закупівлю у перелічених випадках, а лише встановлюють таку можливість. Отже, замовник не обтяжений обов`язком включати до умов договору про закупівлю випадки, за яких можлива зміна істотних умов договору, а може самостійно визначати зміст даного розділу договору з дотриманням чинного законодавства, виходячи зі змісту угоди та об`єктивних чинників. Аналогічної позиції дотримується і Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, що є Уповноваженим органом в сфері публічних закупівель в розумінні Закону (п. 34 ч. 1 ст. 1 Закону), яке у своєму листі від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» зазначило, що норма п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону поширюється на договори про закупівлю у разі, якщо предметом закупівлі є товар. Враховуючи вищенаведене, замовником не здійснювалось порушення п. 7 ч. 2 ст. 22 Закону, а такі звинувачення є необґрунтованими. Окремо слід зазначити, що до такого висновку приходить і суд в своєму рішенні від 14.06.2019 у справі № 280/1309/19, з повним текстом якого можна ознайомитись за посиланням: http://reyestr.court.gov.ua/Review/82402776. Щодо порушення Закону в частині не застосування замовником ч.4 ч.1 ст. 30 Закону до учасника ПП "Ялинка України",слід зазначити, що тендерна пропозиція даного учасника повністю відповідає тендерній документації, а прийняте замовником рішення є законим, що відповідає принципам, що зазначені у статті 3 Закону. Враховуючи вищенаведене, замовником не здійснювалось порушення Закону, а такі звинувачення є необґрунтованими. В наслідок чого, вимоги Східного офісу Держаудитслужби щодо зобов’язання замовником усунути порушення Закону під час здійснення даної процедури закупівлі є незаконними, про що також свідчить відсутність відповіді на звернення замовника від 10.02.2020 в частині надання роз’яснень, а тому замовник позбавлений правових підстав та обов’язку вчиняти дії та виконувати незаконні вимоги органу державного фінансового контролю визначені у його висновку від 07.02.2020.

2020-02-14 16:24:17

• Заперечення пп.PDF
• Електронний підпис

Оскарження в суді

Ризики, що спрацювали

RISK1-5_2