21.12.2016 року службою автомобільних доріг у Дніпропетровській області (далі – замовник) на офіційному порталі prozorro.gov.ua було опубліковано оголошення № UA-2016-12-21-001600-b про проведення конкурентного діалогу на закупівлю Послуг юридичних за кодом ДК 69.10.1; Юридичних послуг за кодом ДК 021-2015 (CPV) 79100000-5.
При вивченні тендерної документації замовника на закупівлю Послуг юридичних за кодом ДК 69.10.1; Юридичних послуг за кодом ДК 021-2015 (CPV) 79100000-5, виявилось, що тендерна документація містить дискримінаційні вимоги та порушує вимоги чинного законодавства.
Відповідно до ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за принципами:
- добросовісної конкуренції серед учасників;
- максимальної економії та ефективності;
- відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель;
- недискримінації учасників;
- об’єктивної та неупередженої оцінки пропозицій конкурсних торгів;
- запобігання корупційним діям та зловживанням;
- вільного переміщення товарів;
- свободи надання послуг.
Частина 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» забороняє замовнику встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Однак замовником порушується принцип недискримінації учасників процедури закупівлі, визначений ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» та штучно обмежується конкуренція з огляду на наступне.
1. Пункт 2 додатку 2 тендерної документації містить наступні вимоги до учасника процедури закупівлі: «Наявність у штаті не менше 2 адвокатів».
Статтею 4 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» визначено, що адвокат може здійснювати адвокатську діяльність індивідуально або в організаційно-правових формах адвокатського бюро чи адвокатського об’єднання (організаційні форми адвокатської діяльності).
Відповідно до ст. 13 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально, є самозайнятою особою.
Відповідно до ст. 14 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатське бюро є юридичною особою, створеною одним адвокатом, і діє на підставі статуту. Адвокатське бюро може залучати до виконання укладених бюро договорів про надання правової допомоги інших адвокатів на договірних засадах. Адвокатське бюро зобов’язане забезпечити дотримання професійних прав адвокатів та гарантій адвокатської діяльності.
Таким чином, законодавством України встановлено, що для виконання договорів про надання юридичних послуг адвокатські бюро та об’єднання, які бажають прийняти участь в процедурі закупівлі, можуть на підставі цивільно-правових угод залучати адвокатів, які здійснюють адвокатську діяльність індивідуально, не перебуваючи в штаті учасника, при цьому забезпечивши гарантії нерозповсюдження та захисту інформації та документів, які містять адвокатську таємницю, доступ до яких буде отримано в процесі надання юридичних послуг, що, зокрема забезпечується статтями 22-23 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
Незважаючи на це, даною вимогою замовник штучно звужує коло потенційних учасників даної процедури закупівлі, надавши право участі в ній лише юридичним особам з якими в постійних трудових відносинах перебуває не менше 2 адвокатів, тобто знаходяться в штаті даної юридичної особи. Дана вимога є дискримінаційною по відношенню до потенційних учасників, які бажають для виконання договорів залучати адвокатів на підставі цивільно-правових угод.
2. Також вважаємо, що замовником порушено принцип недискримінації учасників шляхом встановлення в пункті 1 додатку 2 тендерної документації вимоги про наявність у володінні учасника офісного приміщення у м. Дніпро, на підтвердження якої надати копію правовстановлюючого документу, або відповідного договору з актом прийому-передачі.
Замовником не зазначено необхідності встановлення даної вимоги, крім того, виходячи з технічних вимог на закупівлю послуг юридичних (додаток 4 тендерної документації) до змісту юридичних послуг, що надаються учасником включено:
- консультації з питань практики застосування чинного законодавства України;
- підготовка документів: договорів, листів, претензій, позовних заяв, скарг і т.д.;
- представництво інтересів клієнта в суді, при переговорах з третіми особами, інші юридичні послуги;
- супровід публічних закупівель;
З практики надання таких послуг випливає висновок про відсутність необхідності перебування офісу учасника в безпосередній близькості від замовника.
Дана вимога значно звужує коло потенційних учасників, оскільки позбавляє можливості прийняти участь в даній процедурі закупівлі учасників, у володінні яких є офісні приміщення в населених пунктах, які знаходяться в безпосередній близькості від м. Дніпро, або учасників, котрі планують залучати до надання юридичних послуг, адвокатів з м. Дніпро, які здійснюють адвокатську діяльність індивідуально.
Отже, така вимога замовника носить дискримінаційний характер та створює необґрунтовані переваги певним учасникам.
3. В пункті 3 додатку 2 тендерної документації замовником висувається вимога до учасника про пред’явлення копій аналогічних договорів про надання юридичних послуг, які включають в себе представництво та захист інтересів замовника у судових справах з приводу спорів, які виникають з договорів за рахунок бюджетних коштів. Фактично така вимога замовника звужує коло потенційних учасників лише тими, які надавали послуги суб’єктам, які є розпорядниками бюджетних коштів.
Згідно цивільного законодавства України послуги надаються на договірних підставах, законодавством передбачена добровільність договору, отже юридичні особи, які надають юридичні послуги наділені правом добровільного вибору клієнтів, яким такі послуги будуть надаватися. Враховуючи те, що замовником не зазначено необхідності встановлення даної вимоги, дана вимога значно звужує коло потенційних учасників даної процедури закупівлі, це порушує основні принципи публічних закупівель передбачені ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі».
Таким чином, тендерна документація порушує вимоги законодавства України та створює дискримінаційні умови, що обмежують конкуренцію і порушують право певної категорії потенційних учасників прийняти участь в процедурі закупівлі.
Враховуючи вищевикладене,

ПРОШУ:

1. Усунути дискримінаційну вимогу, яка міститься у тендерній документації, щодо наявності у штаті учасника не менше двох адвокатів (пункт 2 додатку 2 тендерної документації).
2. Усунути дискримінаційну вимогу, яка міститься у тендерній документації, щодо наявності у володінні учасника офісного приміщення у м. Дніпро (пункт 1 додатку 2 тендерної документації).
3. Усунути дискримінаційну вимогу, яка міститься у тендерній документації, щодо пред’явлення учасником копій договорів про надання юридичних послуг, які включають в себе представництво та захист інтересів замовника у судових справах з приводу спорів, які виникають з договорів за рахунок бюджетних коштів (пункт 3 додатку 2 тендерної документації).