Надання інформації про усунення порушення замовником

Аргументоване заперечення на висновок про результат моніторингу закупівлі UA-2022-06-10-005748-a За результатом проведеного моніторингу Державної аудиторської служби України м.Київ (ідентифікаційний номер рішення про початок моніторингу UA-M-2022-07-01-000004) щодо закупівлі: «Програмне забезпечення для автоматизації виявлення порушень правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів в режимі фотозйомки (відеозапису) - комп’ютерна програма «Інспектор»» ДК 021:2015:48620000-0: Операційні системи ID: UA-2022-06-10-005748-a, в електронній системі закупівель Prozorro 25 липня 2022 оприлюднено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-06-10-005748-a: У пункті 2 констатуючої частини Висновку зазначено наступне: За результатами аналізу питання повноти відображення інформації в повідомленні про намір укласти договір про закупівлю установлено порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону. За результатами аналізу питання наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог абзацу 5 пункту 2 частини другої статті 40 Закону. За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено. У пункті 3 констатуючої частини Висновку вказані зобов'язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень), а саме: З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ’єктивне визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи із закупівлі «Програмне забезпечення для автоматизації виявлення порушень правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів в режимі фотозйомки (відеозапису) - комп’ютерна програма «Інспектор»» із застосуванням процедур, визначених частиною першою статті 13 Закону та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Розглянувши висновок Державної аудиторської служби України м. Київ, Замовник не погоджується з ним та надає аргументовані заперечення. Відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) переговорна процедура може застосовуватись, як виняток, відповідно до ст.13 Закону та є неконкурентною процедурою. Підстави застосування переговорної процедури чітко регламентовані частиною 2 статті 40 Закону. Відповідно до абз. 5 п. 2 ч. 2 ст.40 Закону переговорна процедура закупівлі застосовується Замовником у разі, якщо існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності. Питання у сфері захисту прав інтелектуальної власності врегульовано у відповідності до положень Цивільного кодексу України, Закону України «Про авторське право і суміжні права». Зокрема, згідно ч. 1 ст. 418 Цивільного кодексу України право інтелектуальної власності - це право особи на результат інтелектуальної, творчої діяльності або на інший об'єкт права інтелектуальної власності, визначений Кодексом та іншим законом. Право інтелектуальної власності є непорушним. Ніхто не може бути позбавлений права інтелектуальної власності чи обмежений у його здійсненні, крім випадків, передбачених законом. Право інтелектуальної власності становлять особисті немайнові права інтелектуальної власності та (або) майнові права інтелектуальної власності, зміст яких щодо певних об'єктів права інтелектуальної власності визначається Кодексом та іншим законом. Згідно ч.1 ст. 424 Цивільного кодексу України майновими правами інтелектуальної власності є зокрема наступні: право на використання об'єкта права інтелектуальної власності; виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності; виключне право перешкоджати неправомірному використанню об'єкта права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання, інше, що передбачено законом. Відповідно до ст.420 Цивільного кодексу України до об'єктів права інтелектуальної власності, зокрема, належать: - літературні та художні твори; - комп'ютерні програми; - компіляції даних (бази даних); - виконання; - фонограми, відеограми, передачі (програми) організацій мовлення; - наукові відкриття; - винаходи, корисні моделі, промислові зразки; - компонування напівпровідникових виробів; - раціоналізаторські пропозиції; - сорти рослин, породи тварин; - комерційні (фірмові) найменування, торговельні марки (знаки для товарів і послуг), географічні зазначення; - комерційні таємниці. Відповідно до ст.430 Цивільного кодексу України особисті немайнові права інтелектуальної власності на об'єкт, створений за замовленням, належать творцеві цього об'єкта. У випадках, передбачених законом, окремі особисті немайнові права інтелектуальної власності на такий об'єкт можуть належати замовникові. Майнові права інтелектуальної власності на об'єкт, створений за замовленням, належать творцеві цього об'єкта та замовникові спільно, якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно ст.431 Цивільного кодексу України порушення права інтелектуальної власності, в тому числі невизнання цього права чи посягання на нього, тягне за собою відповідальність, встановлену цим Кодексом, іншим законом чи договором. Згідно ч. 1 ст. 8 Закону України «Про авторське право і суміжні права» об'єктами авторського права є зокрема комп’ютерні програми. Так, відповідно до ст.1 Закону України «Про авторське право і суміжні права» комп’ютерна програма - набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, символів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп’ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, виражені у вихідному або об’єктному кодах). Згідно ч. 1 ст. 31 Закону України «Про авторське право і суміжні права» автор (чи інша особа, яка має авторське право) може передати свої майнові права, зазначені у статті 15 Закону, будь-якій іншій особі повністю чи частково. Передача майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) оформляється авторським договором. Згідно з ст.ст. 51-52 Закону України «Про авторське право і суміжні права» захист особистих немайнових і майнових прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав здійснюється в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством. Питання правової охорони комп'ютерної програми відображені у главі 36 Цивільного кодексу України та Законі України «Про авторське право і суміжні права». У ст. 18 цього закону закріплено, що комп'ютерні програми охороняються як літературні твори. Охорона поширюється на комп'ютерні програми незалежно від способу чи форми їх вираження. Відповідно до ст. 28 названого закону, строк охорони комп'ютерної програми як одного з об'єктів авторського права триває протягом життя автора та 70 років після його смерті. Відповідно до вищевказаного, Товариство з обмеженою відповідальністю «ЮНІП УКРАЇНА» має майнові права інтелектуальної власності на об’єкт, а саме на Комп’ютерну програму «Інспектор» (Програмне забезпечення для автоматизації виявлення порушень правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів в режимі фотозйомки (відеозапису) згідно Авторського договору №4 U.06-05-2019 від 25 жовтня 2021 року, що був зареєстрований 19 січня 2022 року відповідно до РІШЕННЯ ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА «УКРАЇНСЬКИЙ ІНСТИТУТ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ» про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір, а саме комп’ютерної програми «Інспектор», реєстраційний номер 6477. Як зазначається у констатуючій частині висновку Держаудитслужби, що в жовтні 2021 році Замовник в електронній системі закупівель здійснив закупівлю: «Програмне забезпечення для автоматизації системи оплати послуг паркування, обліку платіжних транзакцій та контролю за дотриманням правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів у м. Львові» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-10-08-005235-c) за процедурою відкритих торгів, учасниками якої були інші суб’єкти господарювання, які мають програмне забезпечення для створення разом із планшетами Logic Instruments програмно-апаратних комплексів для автоматизації контролю за дотриманням правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів, що спрямовані на вирішення задач стосовно забезпечення функцій автоматизованого контролю за дотриманням правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів із застосуванням режиму фотозйомки (відеозапису). Хочемо зауважити, що по даній процедурі, за результатом аукціону було визнано переможцем ТОВ «КУЛЬТУРА ПАРКУВАННЯ», який у складі своєї тендерної пропозиції надав копію партнерської угоди № 01 від 03 серпня 2020 з ТОВ «ЮНІП УКРАЇНА». Предметом угоди є: п 1.1. Компанія надає Партнеру ексклюзивне право від власного імені, але з обов’язковим зазначенням Торгової марки Компанії рекламувати, просувати, стимулювати, а також безпосередньо здійснювати Продаж Програмного продукту на Території строком на 5 (п’ять) років від моменту підписання цієї Угоди, що включає: - ексклюзивне право проводити зустрічі, переговори та займатися подальшим розвитком відносин з представниками місцевого самоврядування та бізнесу на Території та ексклюзивно представляти компанію на Території; - ексклюзивне право на послідуючі продажі Програмних Продуктів на території з Кінцевими користувачами, з якими вже були укладені угоди (договори), в тому числі за допомогою тендерних або переговорних процедур. В ЛКП «Львівавтодор» з грудня 2021 року на основі програмного забезпечення, закупленого в ТОВ «КУЛЬТУРА ПАРКУВАННЯ», було створено та введено в дію автоматизовану систему контролю оплати вартості послуг з паркування (далі АСКОП). З метою подальшого впровадження АСКОП та підвищення її ефективності в ЛКП «Львівавтодор» виникла необхідність додаткової закупівлі «Програмного забезпечення для автоматизації виявлення порушень правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів в режимі фотозйомки (відеозапису) - комп’ютерна програма «Інспектор» в кількості 20 шт., термін дії - безстрокові. Оскільки АСКОП тривалий час вже працює на програмному забезпеченні «Інспектор», тому є недоцільним та нераціональним переходити на інше програмне забезпечення. Враховуючи те, що ТОВ «ЮНІП УКРАЇНА є власником майнових прав на комп’ютерну програму «Інспектор» відповідно до зареєстрованого Авторського договору №4 U.06-05-2019 від 25 жовтня 2021 року, тому ЛКП «Львівавтодор» вирішило закупити дане програмне забезпечення саме в ТОВ «ЮНІП УКРАЇНА із застосуванням переговорної процедури, відповідно абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону. Відповідно до пункту 8 частини шостої статті 40 Закону в повідомленні про намір укласти договір повинно міститись така інформація: обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі. На виконання пункту 8 частини шостої статті 40 Закону Замовником було оприлюднено: - обґрунтування застосування переговорної процедури; - РІШЕННЯ про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір, а саме комп’ютерної програми «Інспектор», виданого ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ УКРАЇНСЬКИЙ ІНСТИТУТ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ 19 січня 2022 року . Хочемо звернути Вашу увагу на закупівлю за ID: UA-2021-08-06-010574-a, яка також проведена із застосуванням переговорної процедури на підставі абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону. В якості обґрунтування застосування переговорної процедури Замовником оприлюднено Рішення про реєстрацію договору, який стосується права автора на твір від 09.10.2019 №4673. Ще раз хочемо наголосити, що закупівля «ЛКП Львівавтодор» програмного забезпечення проведена із застосуванням переговорної процедури виключно з метою захисту прав інтелектуальної власності автора. Замовник не застосовував переговорну процедуру на підставі «відсутність конкуренції з технічних причин» (абз. 4 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону), тому і не був зобов’язаний доводити та обґрунтовувати унікальність програмного забезпечення. Враховуючи вищезазначене, ЛКП «Львівавтодор» були дотримані всі норми Закону під час проведення закупівлі: ДК 021:2015-48620000-0 - Операційні системи («Програмне забезпечення для автоматизації виявлення порушень правил зупинки, стоянки, паркування транспортних засобів в режимі фотозйомки (відеозапису ) - комп’ютерна програма «Інспектор»» за переговорною процедурою закупівлі на підставі абз. 5 п. 2 ч. 2 ст. 40 Закону. Тому вважаємо Висновок про результат моніторингу закупівлі UA-2022-06-10-005748-a від 25.07.2022, в якому зазначені виявлені порушення Закону, безпідставним та необґрунтованим.

2022-08-01 17:55:54

• Аргументоване заперечення.pdf
• Електронний підпис

Оскарження в суді