До: Антимонопольного комітету України Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько-німецьке підприємство «Електронтранс» Код в ЄДРПОУ- 37965405 79069, м. Львів, вул. Шевченка, 311 Тел.: +38 (032)2395817 Замовник, дії якого оскаржуються: Департамент житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації Код в ЄДРПОУ – 38598277 49004, м. Дніпро, пр. Олександра Поля, буд.2 Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-08-17-011603-a Скарга щодо порушення законодавства та встановлення замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації 17 серпня 2021 року Департаментом житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації (Код в ЄДРПОУ – 38598277) (далі - Замовник) було оприлюднено на веб-порталі уповноваженого органу оголошення про закупівлю товарів за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-17-011603-a «Закупівля нових трамваїв для мм. Дніпра та Кривого Рогу» (код ДК 021:2015 – 34620000-9 - Рейковий рухомий склад). Також Замовник оприлюднив тендерну документацію (далі – ТД), затверджену рішенням тендерного комітету – протокол від 17 серпня 2021 року. Оприлюднена Замовником тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, які не дають можливість українським виробникам трамвайних вагонів, зокрема - Скаржнику, взяти участь в закупівлі. 1. У пункті 25 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») зазначено: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління». Крім того, у пункті 26 Додатку 3 вказано «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку». Вимога тендерної документації щодо необхідності оснащення трамвайного вагона двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків є дискримінаційною, значно обмежує конкуренцію в даній закупівлі та порушує принципи закупівель, визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. На даний час в мм. Дніпрі та Кривому Розі експлуатуються трамвайні вагони з однією кабіною, призначені для руху в одному напрямку, а трамвайні колії обладнані розворотними кільцями. Слід зазначити, що трамвайні вагони, оснащені двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків, доцільно експлуатувати в містах, де інфраструктура не дозволяє експлуатацію трамваїв з однією кабіною для руху в одному напрямку. Двонаправлені трамвайні вагони за своєю конструкцією є значно складнішими від однонаправлених трамвайних вагонів, а тому є значно дорожчими від однонаправлених трамвайних вагонів з аналогічними технічними характеристиками. Крім того, двонаправлені трамвайні вагони є менш комфортними для пасажирів, оскільки за рахунок двох кабін площа для розміщення пасажирів у таких трамвайних вагонів є значно меншою в порівнянні з однонаправленими. Необхідно зазначити, що жоден український виробник трамвайних вагонів на сьогоднішній день не виготовляє трамвайних вагонів, оснащених двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків. У відповіді Замовника від 06.09.2021 р. на запитання учасника від 02.09.2021 р., розміщеній на сторінці закупівлі в системі Prozoro, Замовник зазначає наступне: «Дві кабіни трамваю необхідні для можливості експлуатації в «човниковому режимі» при виникненні ситуацій, коли рух трамваїв у тунелях швидкісний лінії міста Кривий Ріг тимчасово можливий тільки по одній стороні тунелів (з причин несправності трамваю, який рухався по іншої стороні, або несправності контактній мережі). Також рух в «човниковому режимі» необхідний при виконанні довгострокових ремонтних робіт на трамвайній колії (капітальний ремонт) по одній зі сторін без зупинки руху трамваїв по іншій стороні. Крім того, трамвайні вагони, які плануються закупити, також будуть експлуатуватися на відповідному маршруті м. Дніпра, який перевозить 35% від загальної кількості перевезених трамваями пасажирів і здійснює рух по центральній частині м. Дніпро. Враховуючи велику важливість цього маршруту стало питання щодо зменшення часу затримки в русі з причин дорожньо- транспортних пригод, які скоються на перехрестях за участю сторонього транспорту. З метою зменшення тривалості затримок в русі планується, в таких випадках, здійснювати реверсний рух трамвайних вагонів відповідного маршруту. Для цього, у тому числі, і необхідна наявність другої кабіни водія. З наведеного вбачається, що в м. Дніпро експлуатація трамвайних вагонів, які планує закупити Замовник, в двосторонньому режимі буде здійснюватися лише у випадках дорожньо -транспортних пригод, а не постійно. За таких умов, більш доцільним є розбиття предмета закупівлі на лоти та закупівля для потреб м. Дніпра дешевших однонаправлених трамвайних вагонів, у яких реалізована можливість маневрування заднім ходом, наприклад, за допомогою заднього пульта керування, для встановлення якого не потрібно облаштовувати другу кабіну. Така можливість, зокрема, реалізована в трамвайних вагонах «Електрон» Т5В641. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти п. 25 Додатка 3 в наступній редакції: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління або однією кабіною для одностороннього руху та заднім пультом керування для маневрування заднім ходом», а пункт 26 Додатка 3 викласти в наступній редакції: «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого боку або не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку.» 2. Крім того, у п. 7 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») Замовником вказано: «Габаритна довжина вагона по кузову повинна бути не менше 27 000 мм». А у пункті 5 Додатку 3 зазначено: «Трамвайний вагон повинен бути однопросторовим для пасажирів з трьох секцій». Тобто Замовник допускає довжину трамвайного вагона більше 27 000 мм водночас обмежує кількість секцій, що є взаємно суперечними вимогами, оскільки трамваї довжиною більше 27 000 мм можуть мати 4-5 або більше секцій. Визначена кількість секцій при необмеженій довжині трамвая суттєво зменшує кількість потенційних учасників даної закупівлі та обмежує конкуренцію в даній закупівлі. Зокрема, на сьогоднішній день в Україні виготовляються наступні моделі низькопідлогових трисекційних трамвайних вагонів: 1) трамвайний вагон моделі Т3L441 «Електрон» виробництва ТОВ СП «Електронтранс» довжиною 19,5 м; 2) трамвайний вагон моделі К1-Т306 виробництва ТОВ «Татра-Юг» довжиною 26 м. При цьому, ТОВ СП «Електронтранс» виготовляє п’ятисекційні низькопідлогові трамвайні вагони моделі Т5В641 «Електрон» довжиною 30,2 м, які експлуатуються у м. Києві. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Так, стосовно п. 1 Вимоги повідомляємо, що визначена кількість трьох секцій трамваю не суперечить вимозі обмеження довжини вагону не менше 27000 мм. Вимога трьох секцій трамвая - це важлива вимога для забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу. При 4-5 секціях трамваю доступ до середніх секцій може бути неможливий. Крім того, наявність більше 3х секцій на вагоні на сьогодні унеможливлює обслуговування та ремонт таких вагонів в умовах депо через відсутність відповідного технічного обладнання та ремонтної інфраструктури, як в мм. Кривого Рогу, так м. Дніпро. Реконструкція дільниць ремонту потребує значних фінансових вкладень, також збільшить час на обслуговування та ремонт вагонів. Збільшення кількості секцій супроводжується збільшення шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, що негативно впливає на експлуатаційні технічні характеристики, знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. З урахуванням вищенаведеного, підстави для внесення змін до ТД у частині визначеній п. 1 Вимоги, відсутні.» Надане Замовником обгрунтування є безпідставним з огляду на наступне: Щодо забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу, повідомляємо, що трамвайні вагони однакової довжини з більшою кількістю секцій ніж три секції мають менші виноси кузова і таким чином забезпечують кращу доступність до будь-яких секцій для ремонтної бригади, особливо на кривих ділянках колії, де найчастіше відбуваються сходження трамваїв з рейок. Реконструкцію існуючих дільниць ремонту та обслуговування трамваїв необхідно буде проводити у будь-якому випадку, незалежно від кількості секцій нових трамваїв, за винятком того випадку, якщо трамваї моделі, що буде закуплена на даному тендері вже експлуатуються в депо замовника і для їх обслуговування створені всі умови. Наскільки нам відомо це перша закупівля трамвайних вагонів зі 100% низьким рівнем підлоги для Дніпра та Кривого Рогу, а отже для ремонту і обслуговування даного типу трамваїв необхідно буде закупити відповідне обладнання та інструмент провести відповідні роботи з реконструкції. Так збільшення кількості секцій супроводжується збільшенням кількості шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, однак це суттєво не впливає на експлуатаційні технічні характеристики, не знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та не збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. Оскільки сучасні шарнірні вузли зчленування не вимагають частого технічного обслуговування, а сучасні герметичні роз’єми електричних кабелів забезпечують надійну роботу на протязі 15-20 років і не потребують обслуговування. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно вилучити з п. 5 Додатку 3 слова «з трьох секцій». 3. Також у пункті 33 Додатку 3 Замовником зазначено: «Електродвигуни повинні бути з повітряним охолодженням». Така вимога суттєво обмежує конкуренцію, оскільки у вказаній Закупівлі не мають змоги взяти участь виробники трамвайних вагонів, які застосовують двигуни з рідинним охолодженням. Електродвигуни з рідинним охолодженням є герметично закритими і тим самим надійно захищені від попадання в них пилу та вологи, що робить їх більш надійними та довговічними у порівнянні з електродвигунами з повітряним охолодженням. Тому багато виробників трамваїв використовують електродвигуни з рідинним охолодженням. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника щодо усунення дискримінаційних умов та внесення змін до п. 33 Додатку 3 Замовником надано наступну відповідь: Щодо п. 2 Вимоги, стосовно внесення змін до редакції п. 33 Додатку 3 ТД, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення відповідних змін до ТД. Так, п. 33 Додатку 3 до ТД складено замовником виходячи зі специфіки предмета закупівлі, з урахуванням принципів здійснення закупівель. У тому числі, повідомляємо, що використання електродвигунів з рідинним охолодженням, в свою чергу, збільшує як вартість самого вузла, так і вимагає додаткових витрат, пов'язаних з його обслуговуванням. Двигуни з рідинним охолодженням можуть повести себе непередбачуванно в кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температурі. А враховуючи, що специфіку маршруту (що буде працювати на уклоні 80%), це може призвести до аварійних ситуацій. Тип двигунів з повітряним охолодженням є найпоширенішим в області експлуатації трамвайних вагонів, простіші в обслуговуванні, та потребують менше експлуатаційних витрат. Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Двигуни з рідинним охолодженням надійно працюють в будь-яких кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температури. Всі трамвайні вагони, що допущені до експлуатації в Україні надійно працюють на ухилі 80 о%, що підтверджується протоколами випробувань на відповідність ДСТУ 4876:2019 (5.2.2.2 Електричний тяговий урухомник в режимі тяги має забезпечувати рух вагона:— з максимальною навантагою на підйомі з ухилом не менше ніж 80‰;) і сертифікатом. Безперечно тягові електродвигуни з повітряним охолодженням є простіші по конструкції, однак вони менш ефективні ніж електродвигуни з водяним охолодженням, мають нижчий коефіцієнт корисної дії і відповідно мають більшу питому споживану кількість електроенергії. Навпаки двигуни з повітряним охолодженням потребують більше витрат на обслуговування, в першу чергу на прочистку/продувку самих двигунів від пилу і бруду а також мають нижчий ресурс. Також електродвигуни з повітряним охолодженням незахищені від попадання води при затопленні і паводках, що може призводити до значних капітальних затрат в тому числі до заміни двигуна. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 33 Додатку 3 в такій редакції: «Електродвигуни повинні бути з повітряним або рідинним охолодженням». 4. В пункті 41 Додатку 3 вказано: «Візки – шарнірної конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». Також, у п. 206 додатка №3 зазначено: «Візки повинні бути поворотними, з можливістю двонаправленої експлуатації». Вимога щодо саме шарнірної конструкції візка та поворотних візків суттєво обмежує конкуренцію, оскільки виключає можливість застосовувати візки інших конструкцій, що також відповідають вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 3 Вимоги, то повідомляємо наступне. Шарнірна конструкція візків забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію, зокрема візки шарнірної конструкції знижують знос бандажів на колісних парах, а також збільшують термін служби рейкового полотна. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 20 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Більш того, візок шарнірної конструкції забезпечує контакт всіх коліс візка з полотном навіть при допустимих нерівностях, що впливає на безпеку експлуатації вагона в цілому. З урахуванням вищевказаного, підстав для внесення змін до ТД не вбачається.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Неповоротні візки також мають шарнірну конструкцію, що забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 80 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Також для зменшення зносу бандажів для таких візків застосовується система автоматичного мащення реборд коліс при вході трамвайного вагона в криву. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 41 Додатку 3 в такій редакції: «Візки – конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN» або «Конструкція візків повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN. Кількість візків не менше трьох». Пункт 206 додатка №3 викласти в наступній редакції: «Візки повинні бути поворотними або неповоротними, з можливістю двонаправленої експлуатації». 5. В пункті 42 Додатку 3 зазначено: «База візків повинна бути 1800-1850 мм». Слід зазначити, що база візків більшості виробників трамваїв знаходиться в межах від 1800 до 1900 мм. Більша база візка збільшує його стійкість на колії та впливає на зменшення зносу бандажів. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 4 Вимоги, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення змін до редакції п. 42 Додатку 3 до ТД, з огляду на наступне. На стійкість трамвайного вагона впливають такі параметри як центр ваги вагона і його висота. Менша колісна база візки дозволяє зробити більш комфортним салон (зменшується простір над візкового областю + збільшується прохід - для поворотних візків). Крім того, збільшення бази візків призводить до підвищеного зносу реборд на кривих ділянках колії.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними, оскільки відмінність розмірів колісної бази 1800мм і 1900 мм (різниця 10 см) не може істотним чином вплинути на експлуатаційні характеристики трамвайного вагона, а тому вказання конкретної величини бази візка є дискримінаційною умовою. Крім того, в інших закупівлях трамвайних вагонів за попередні роки, які проводилися в системі Prozoro, вказаний технічні характеристики взагалі не зазначались. Таким чином, вказана технічна характеристика є індивідуальною для кожного виробника, не впливає на експлуатаційні характеристики трамвайного вагону, а зазначення в тендерній документації такої величини є дискримінаційної умовою, що порушує права інших виробників. Для усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 42 Додатку 3 в такій редакції: «База візків повинна бути 1850±50 мм». 6. В пункті 46 Додатку 3 вказано: «Діаметр колеса з новим бандажем 610 мм, з повністю зношеним – 530 мм». Слід зазначити, що збільшення діаметра колеса приводить до збільшення його терміну служби, а обмеження діаметру колеса конкретними цифрами суттєво зменшує конкуренцію в даній закупівлі. Натомість Замовником вказано вимогу, що діаметр колеса з новим бандажем має становити саме 610 мм, а з повністю зношеним – 530 мм. На вимогу Скаржника про внесення відповідних змін до цього пункту тендерної документації Замовником надано відповідь: «Стосовно п. 5 Вимоги, то повідомляємо, що підстави для викладення в новій редакцій п. 46 Додатку 3 ТД відсутні. Збільшення діаметра коліс не приводить до збільшення його терміну служби. У свою чергу, менший діаметр коліс дозволяє, по-перше, мінімізувати перепад висоти між рівнем підлоги в салоні і простором над візком в салоні, що є більш зручним з точки зору експлуатації пасажирами, по-друге колесо трамвайного вагона з меншим діаметром має меншу масу та момент інерції. Відповідно зменшуються динамічні навантаження на рейки трамвайної колії та деталі візків, що в свою чергу зменшує їх знос.» Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки: Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки, зменшення діаметру коліс зменшує зону контакту колесо-рейка внаслідок чого збільшується питоме навантаження на зону контакту, що призводить до пришвидшення зносу бандажів та рейок при інших рівних умовах. Для усунення дискримінаційних умов необхідно викласти пункт 46 Додатку 3 в такій редакції: «Діаметр колеса з новим бандажем не менше 610 мм, з повністю зношеним – не менше 530 мм». Слід зазначити, що наведені вище технічні вимоги, викладені в Додатку 3, в їх сукупності можуть бути дотримані лише одним виробником трамвайних вагонів, а саме - ЗАТ «Штадлер Мінськ» (м. Мінськ, Білорусь), трамвайний вагон «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М (опис вагону з офіційного сайту виробника додається). Відповідно до ч. 1 статті 24 Закону про закупівлі, "Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону." З наведеного слідує, що всупереч вимогам Закону про закупівлі Замовник не вніс зміни до тендерної документації та не усунув дискримінаційних умов тендерної документації, що є бездіяльністю з його боку, яка порушує наші права як учасника та принцип рівності учасників та відкритості. Принципами публічних закупівель, серед іншого, є добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них (ст. 5 Закону про закупівлі). Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, "дискримінацією є відмінність у ставленні до осіб, які знаходяться в аналогічних або відповідним чином схожих ситуаціях", що "ґрунтується на ознаці, яку можна ідентифікувати". 7. Крім того, слід зазначити, що 20.09.2021 р. Замовником було внесено чергові зміни до тендерної документації. Відповідно до ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Відповідно до переліку змін від 20.09.2021 р., розміщеного в окремому файлі, Замовником доповнено проект договору Додатку 5 до ТД пунктом 3.4: П.3.4. «3.4. Ціна договору може змінюватися за взаємною згодою Сторін, за наявності підстав (умов): 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Поряд з цим в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. пункт 3.4. договору Додатку 5 до ТД викладено в наступній редакції: 3.4. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, встановлених діючим законодавством України, у тому числі: -зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; - покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; - зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування. Таким чином, редакція пункту 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. суттєво відрізняється від редакції пункту 3.4., вказаної в окремому файлі з переліком змін від 20.09.2021 р.: 1) перший абзац пункту 3.4 в обох редакціях є різними за змістом; 2) пункт 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації не містить наступного підпункту, зазначеного в переліку змін до тендерної документації: «7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Окрім того, як вбачається з нової редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. Замовником було внесено зміни до п. 1 розділу 4 Тендерної документації щодо строку подання тендерних пропозицій. Зокрема, в п. 1 розділу 4 редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. зазначено наступний кінцевий строк подання тендерних пропозицій – «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «04» жовтня 2021 р.;». В той же час в попередній редакції тендерної документації від 10.09.2021 р. в п.1 розділу 4 було зазначено наступне - «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «20» вересня 2021 р.;» Однак, в оприлюдненому в електронній системі переліку змін до тендерної документації від20.09.2021 р. не зазначено про внесення змін до пункту 1 розділу 4 щодо зміни кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Враховуючи невідповідність змісту останньої редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. та переліку змін до тендерної документації від 20.09.2021 р., а також невказання у переліку змін до тендерної документації усіх змін, що були внесені, Замовником допущено порушення вимог ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» Це прямо порушує права та інтереси Скаржника, оскільки незрозуміло, яка редакція п. 3.4 проекту договору про закупівлю є правильною - зазначена в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. чи зазначена в окремому файлі з переліком змін до тендерної документації від 20.09.2021 р. Відповідно до абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону про публічні закупівлі, за попереднім письмовим бажанням однієї із сторін, зазначеним у скарзі (для скаржника) або поясненні (для замовника), на засідання Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель запрошуються сторони (суб’єкт оскарження та замовник) для надання додаткових пояснень. Керуючись абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо Постійно діючу адміністративну колегію провести засідання з розгляду цієї скарги в присутності Скаржника задля надання останнім додаткових пояснень. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Встановити порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, усунувши порушення, що зазначені в скарзі. 3. Запросити Скаржника на засідання Постійно діючої адміністративної колегії для надання додаткових пояснень тощо. Додатки: 1) інформація про технічні характеристик трамвайного вагону «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М; 2) документи, що підтверджують повноваження особи, яка підписала скаргу. Генеральний директор КЕП Пецух В.Б.

До: Антимонопольного комітету України Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько-німецьке підприємство «Електронтранс» Код в ЄДРПОУ- 37965405 79069, м. Львів, вул. Шевченка, 311 Тел.: +38 (032)2395817 Замовник, дії якого оскаржуються: Департамент житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації Код в ЄДРПОУ – 38598277 49004, м. Дніпро, пр. Олександра Поля, буд.2 Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-08-17-011603-a Скарга щодо порушення законодавства та встановлення замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації 17 серпня 2021 року Департаментом житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації (Код в ЄДРПОУ – 38598277) (далі - Замовник) було оприлюднено на веб-порталі уповноваженого органу оголошення про закупівлю товарів за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-17-011603-a «Закупівля нових трамваїв для мм. Дніпра та Кривого Рогу» (код ДК 021:2015 – 34620000-9 - Рейковий рухомий склад). Також Замовник оприлюднив тендерну документацію (далі – ТД), затверджену рішенням тендерного комітету – протокол від 17 серпня 2021 року. Оприлюднена Замовником тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, які не дають можливість українським виробникам трамвайних вагонів, зокрема - Скаржнику, взяти участь в закупівлі. 1. У пункті 25 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») зазначено: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління». Крім того, у пункті 26 Додатку 3 вказано «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку». Вимога тендерної документації щодо необхідності оснащення трамвайного вагона двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків є дискримінаційною, значно обмежує конкуренцію в даній закупівлі та порушує принципи закупівель, визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. На даний час в мм. Дніпрі та Кривому Розі експлуатуються трамвайні вагони з однією кабіною, призначені для руху в одному напрямку, а трамвайні колії обладнані розворотними кільцями. Слід зазначити, що трамвайні вагони, оснащені двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків, доцільно експлуатувати в містах, де інфраструктура не дозволяє експлуатацію трамваїв з однією кабіною для руху в одному напрямку. Двонаправлені трамвайні вагони за своєю конструкцією є значно складнішими від однонаправлених трамвайних вагонів, а тому є значно дорожчими від однонаправлених трамвайних вагонів з аналогічними технічними характеристиками. Крім того, двонаправлені трамвайні вагони є менш комфортними для пасажирів, оскільки за рахунок двох кабін площа для розміщення пасажирів у таких трамвайних вагонів є значно меншою в порівнянні з однонаправленими. Необхідно зазначити, що жоден український виробник трамвайних вагонів на сьогоднішній день не виготовляє трамвайних вагонів, оснащених двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків. У відповіді Замовника від 06.09.2021 р. на запитання учасника від 02.09.2021 р., розміщеній на сторінці закупівлі в системі Prozoro, Замовник зазначає наступне: «Дві кабіни трамваю необхідні для можливості експлуатації в «човниковому режимі» при виникненні ситуацій, коли рух трамваїв у тунелях швидкісний лінії міста Кривий Ріг тимчасово можливий тільки по одній стороні тунелів (з причин несправності трамваю, який рухався по іншої стороні, або несправності контактній мережі). Також рух в «човниковому режимі» необхідний при виконанні довгострокових ремонтних робіт на трамвайній колії (капітальний ремонт) по одній зі сторін без зупинки руху трамваїв по іншій стороні. Крім того, трамвайні вагони, які плануються закупити, також будуть експлуатуватися на відповідному маршруті м. Дніпра, який перевозить 35% від загальної кількості перевезених трамваями пасажирів і здійснює рух по центральній частині м. Дніпро. Враховуючи велику важливість цього маршруту стало питання щодо зменшення часу затримки в русі з причин дорожньо- транспортних пригод, які скоються на перехрестях за участю сторонього транспорту. З метою зменшення тривалості затримок в русі планується, в таких випадках, здійснювати реверсний рух трамвайних вагонів відповідного маршруту. Для цього, у тому числі, і необхідна наявність другої кабіни водія. З наведеного вбачається, що в м. Дніпро експлуатація трамвайних вагонів, які планує закупити Замовник, в двосторонньому режимі буде здійснюватися лише у випадках дорожньо -транспортних пригод, а не постійно. За таких умов, більш доцільним є розбиття предмета закупівлі на лоти та закупівля для потреб м. Дніпра дешевших однонаправлених трамвайних вагонів, у яких реалізована можливість маневрування заднім ходом, наприклад, за допомогою заднього пульта керування, для встановлення якого не потрібно облаштовувати другу кабіну. Така можливість, зокрема, реалізована в трамвайних вагонах «Електрон» Т5В641. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти п. 25 Додатка 3 в наступній редакції: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління або однією кабіною для одностороннього руху та заднім пультом керування для маневрування заднім ходом», а пункт 26 Додатка 3 викласти в наступній редакції: «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого боку або не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку.» 2. Крім того, у п. 7 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») Замовником вказано: «Габаритна довжина вагона по кузову повинна бути не менше 27 000 мм». А у пункті 5 Додатку 3 зазначено: «Трамвайний вагон повинен бути однопросторовим для пасажирів з трьох секцій». Тобто Замовник допускає довжину трамвайного вагона більше 27 000 мм водночас обмежує кількість секцій, що є взаємно суперечними вимогами, оскільки трамваї довжиною більше 27 000 мм можуть мати 4-5 або більше секцій. Визначена кількість секцій при необмеженій довжині трамвая суттєво зменшує кількість потенційних учасників даної закупівлі та обмежує конкуренцію в даній закупівлі. Зокрема, на сьогоднішній день в Україні виготовляються наступні моделі низькопідлогових трисекційних трамвайних вагонів: 1) трамвайний вагон моделі Т3L441 «Електрон» виробництва ТОВ СП «Електронтранс» довжиною 19,5 м; 2) трамвайний вагон моделі К1-Т306 виробництва ТОВ «Татра-Юг» довжиною 26 м. При цьому, ТОВ СП «Електронтранс» виготовляє п’ятисекційні низькопідлогові трамвайні вагони моделі Т5В641 «Електрон» довжиною 30,2 м, які експлуатуються у м. Києві. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Так, стосовно п. 1 Вимоги повідомляємо, що визначена кількість трьох секцій трамваю не суперечить вимозі обмеження довжини вагону не менше 27000 мм. Вимога трьох секцій трамвая - це важлива вимога для забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу. При 4-5 секціях трамваю доступ до середніх секцій може бути неможливий. Крім того, наявність більше 3х секцій на вагоні на сьогодні унеможливлює обслуговування та ремонт таких вагонів в умовах депо через відсутність відповідного технічного обладнання та ремонтної інфраструктури, як в мм. Кривого Рогу, так м. Дніпро. Реконструкція дільниць ремонту потребує значних фінансових вкладень, також збільшить час на обслуговування та ремонт вагонів. Збільшення кількості секцій супроводжується збільшення шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, що негативно впливає на експлуатаційні технічні характеристики, знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. З урахуванням вищенаведеного, підстави для внесення змін до ТД у частині визначеній п. 1 Вимоги, відсутні.» Надане Замовником обгрунтування є безпідставним з огляду на наступне: Щодо забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу, повідомляємо, що трамвайні вагони однакової довжини з більшою кількістю секцій ніж три секції мають менші виноси кузова і таким чином забезпечують кращу доступність до будь-яких секцій для ремонтної бригади, особливо на кривих ділянках колії, де найчастіше відбуваються сходження трамваїв з рейок. Реконструкцію існуючих дільниць ремонту та обслуговування трамваїв необхідно буде проводити у будь-якому випадку, незалежно від кількості секцій нових трамваїв, за винятком того випадку, якщо трамваї моделі, що буде закуплена на даному тендері вже експлуатуються в депо замовника і для їх обслуговування створені всі умови. Наскільки нам відомо це перша закупівля трамвайних вагонів зі 100% низьким рівнем підлоги для Дніпра та Кривого Рогу, а отже для ремонту і обслуговування даного типу трамваїв необхідно буде закупити відповідне обладнання та інструмент провести відповідні роботи з реконструкції. Так збільшення кількості секцій супроводжується збільшенням кількості шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, однак це суттєво не впливає на експлуатаційні технічні характеристики, не знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та не збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. Оскільки сучасні шарнірні вузли зчленування не вимагають частого технічного обслуговування, а сучасні герметичні роз’єми електричних кабелів забезпечують надійну роботу на протязі 15-20 років і не потребують обслуговування. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно вилучити з п. 5 Додатку 3 слова «з трьох секцій». 3. Також у пункті 33 Додатку 3 Замовником зазначено: «Електродвигуни повинні бути з повітряним охолодженням». Така вимога суттєво обмежує конкуренцію, оскільки у вказаній Закупівлі не мають змоги взяти участь виробники трамвайних вагонів, які застосовують двигуни з рідинним охолодженням. Електродвигуни з рідинним охолодженням є герметично закритими і тим самим надійно захищені від попадання в них пилу та вологи, що робить їх більш надійними та довговічними у порівнянні з електродвигунами з повітряним охолодженням. Тому багато виробників трамваїв використовують електродвигуни з рідинним охолодженням. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника щодо усунення дискримінаційних умов та внесення змін до п. 33 Додатку 3 Замовником надано наступну відповідь: Щодо п. 2 Вимоги, стосовно внесення змін до редакції п. 33 Додатку 3 ТД, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення відповідних змін до ТД. Так, п. 33 Додатку 3 до ТД складено замовником виходячи зі специфіки предмета закупівлі, з урахуванням принципів здійснення закупівель. У тому числі, повідомляємо, що використання електродвигунів з рідинним охолодженням, в свою чергу, збільшує як вартість самого вузла, так і вимагає додаткових витрат, пов'язаних з його обслуговуванням. Двигуни з рідинним охолодженням можуть повести себе непередбачуванно в кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температурі. А враховуючи, що специфіку маршруту (що буде працювати на уклоні 80%), це може призвести до аварійних ситуацій. Тип двигунів з повітряним охолодженням є найпоширенішим в області експлуатації трамвайних вагонів, простіші в обслуговуванні, та потребують менше експлуатаційних витрат. Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Двигуни з рідинним охолодженням надійно працюють в будь-яких кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температури. Всі трамвайні вагони, що допущені до експлуатації в Україні надійно працюють на ухилі 80 о%, що підтверджується протоколами випробувань на відповідність ДСТУ 4876:2019 (5.2.2.2 Електричний тяговий урухомник в режимі тяги має забезпечувати рух вагона:— з максимальною навантагою на підйомі з ухилом не менше ніж 80‰;) і сертифікатом. Безперечно тягові електродвигуни з повітряним охолодженням є простіші по конструкції, однак вони менш ефективні ніж електродвигуни з водяним охолодженням, мають нижчий коефіцієнт корисної дії і відповідно мають більшу питому споживану кількість електроенергії. Навпаки двигуни з повітряним охолодженням потребують більше витрат на обслуговування, в першу чергу на прочистку/продувку самих двигунів від пилу і бруду а також мають нижчий ресурс. Також електродвигуни з повітряним охолодженням незахищені від попадання води при затопленні і паводках, що може призводити до значних капітальних затрат в тому числі до заміни двигуна. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 33 Додатку 3 в такій редакції: «Електродвигуни повинні бути з повітряним або рідинним охолодженням». 4. В пункті 41 Додатку 3 вказано: «Візки – шарнірної конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». Також, у п. 206 додатка №3 зазначено: «Візки повинні бути поворотними, з можливістю двонаправленої експлуатації». Вимога щодо саме шарнірної конструкції візка та поворотних візків суттєво обмежує конкуренцію, оскільки виключає можливість застосовувати візки інших конструкцій, що також відповідають вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 3 Вимоги, то повідомляємо наступне. Шарнірна конструкція візків забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію, зокрема візки шарнірної конструкції знижують знос бандажів на колісних парах, а також збільшують термін служби рейкового полотна. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 20 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Більш того, візок шарнірної конструкції забезпечує контакт всіх коліс візка з полотном навіть при допустимих нерівностях, що впливає на безпеку експлуатації вагона в цілому. З урахуванням вищевказаного, підстав для внесення змін до ТД не вбачається.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Неповоротні візки також мають шарнірну конструкцію, що забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 80 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Також для зменшення зносу бандажів для таких візків застосовується система автоматичного мащення реборд коліс при вході трамвайного вагона в криву. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 41 Додатку 3 в такій редакції: «Візки – конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN» або «Конструкція візків повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN. Кількість візків не менше трьох». Пункт 206 додатка №3 викласти в наступній редакції: «Візки повинні бути поворотними або неповоротними, з можливістю двонаправленої експлуатації». 5. В пункті 42 Додатку 3 зазначено: «База візків повинна бути 1800-1850 мм». Слід зазначити, що база візків більшості виробників трамваїв знаходиться в межах від 1800 до 1900 мм. Більша база візка збільшує його стійкість на колії та впливає на зменшення зносу бандажів. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 4 Вимоги, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення змін до редакції п. 42 Додатку 3 до ТД, з огляду на наступне. На стійкість трамвайного вагона впливають такі параметри як центр ваги вагона і його висота. Менша колісна база візки дозволяє зробити більш комфортним салон (зменшується простір над візкового областю + збільшується прохід - для поворотних візків). Крім того, збільшення бази візків призводить до підвищеного зносу реборд на кривих ділянках колії.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними, оскільки відмінність розмірів колісної бази 1800мм і 1900 мм (різниця 10 см) не може істотним чином вплинути на експлуатаційні характеристики трамвайного вагона, а тому вказання конкретної величини бази візка є дискримінаційною умовою. Крім того, в інших закупівлях трамвайних вагонів за попередні роки, які проводилися в системі Prozoro, вказаний технічні характеристики взагалі не зазначались. Таким чином, вказана технічна характеристика є індивідуальною для кожного виробника, не впливає на експлуатаційні характеристики трамвайного вагону, а зазначення в тендерній документації такої величини є дискримінаційної умовою, що порушує права інших виробників. Для усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 42 Додатку 3 в такій редакції: «База візків повинна бути 1850±50 мм». 6. В пункті 46 Додатку 3 вказано: «Діаметр колеса з новим бандажем 610 мм, з повністю зношеним – 530 мм». Слід зазначити, що збільшення діаметра колеса приводить до збільшення його терміну служби, а обмеження діаметру колеса конкретними цифрами суттєво зменшує конкуренцію в даній закупівлі. Натомість Замовником вказано вимогу, що діаметр колеса з новим бандажем має становити саме 610 мм, а з повністю зношеним – 530 мм. На вимогу Скаржника про внесення відповідних змін до цього пункту тендерної документації Замовником надано відповідь: «Стосовно п. 5 Вимоги, то повідомляємо, що підстави для викладення в новій редакцій п. 46 Додатку 3 ТД відсутні. Збільшення діаметра коліс не приводить до збільшення його терміну служби. У свою чергу, менший діаметр коліс дозволяє, по-перше, мінімізувати перепад висоти між рівнем підлоги в салоні і простором над візком в салоні, що є більш зручним з точки зору експлуатації пасажирами, по-друге колесо трамвайного вагона з меншим діаметром має меншу масу та момент інерції. Відповідно зменшуються динамічні навантаження на рейки трамвайної колії та деталі візків, що в свою чергу зменшує їх знос.» Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки: Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки, зменшення діаметру коліс зменшує зону контакту колесо-рейка внаслідок чого збільшується питоме навантаження на зону контакту, що призводить до пришвидшення зносу бандажів та рейок при інших рівних умовах. Для усунення дискримінаційних умов необхідно викласти пункт 46 Додатку 3 в такій редакції: «Діаметр колеса з новим бандажем не менше 610 мм, з повністю зношеним – не менше 530 мм». Слід зазначити, що наведені вище технічні вимоги, викладені в Додатку 3, в їх сукупності можуть бути дотримані лише одним виробником трамвайних вагонів, а саме - ЗАТ «Штадлер Мінськ» (м. Мінськ, Білорусь), трамвайний вагон «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М (опис вагону з офіційного сайту виробника додається). Відповідно до ч. 1 статті 24 Закону про закупівлі, "Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону." З наведеного слідує, що всупереч вимогам Закону про закупівлі Замовник не вніс зміни до тендерної документації та не усунув дискримінаційних умов тендерної документації, що є бездіяльністю з його боку, яка порушує наші права як учасника та принцип рівності учасників та відкритості. Принципами публічних закупівель, серед іншого, є добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них (ст. 5 Закону про закупівлі). Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, "дискримінацією є відмінність у ставленні до осіб, які знаходяться в аналогічних або відповідним чином схожих ситуаціях", що "ґрунтується на ознаці, яку можна ідентифікувати". 7. Крім того, слід зазначити, що 20.09.2021 р. Замовником було внесено чергові зміни до тендерної документації. Відповідно до ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Відповідно до переліку змін від 20.09.2021 р., розміщеного в окремому файлі, Замовником доповнено проект договору Додатку 5 до ТД пунктом 3.4: П.3.4. «3.4. Ціна договору може змінюватися за взаємною згодою Сторін, за наявності підстав (умов): 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Поряд з цим в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. пункт 3.4. договору Додатку 5 до ТД викладено в наступній редакції: 3.4. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, встановлених діючим законодавством України, у тому числі: -зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; - покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; - зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування. Таким чином, редакція пункту 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. суттєво відрізняється від редакції пункту 3.4., вказаної в окремому файлі з переліком змін від 20.09.2021 р.: 1) перший абзац пункту 3.4 в обох редакціях є різними за змістом; 2) пункт 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації не містить наступного підпункту, зазначеного в переліку змін до тендерної документації: «7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Окрім того, як вбачається з нової редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. Замовником було внесено зміни до п. 1 розділу 4 Тендерної документації щодо строку подання тендерних пропозицій. Зокрема, в п. 1 розділу 4 редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. зазначено наступний кінцевий строк подання тендерних пропозицій – «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «04» жовтня 2021 р.;». В той же час в попередній редакції тендерної документації від 10.09.2021 р. в п.1 розділу 4 було зазначено наступне - «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «20» вересня 2021 р.;» Однак, в оприлюдненому в електронній системі переліку змін до тендерної документації від20.09.2021 р. не зазначено про внесення змін до пункту 1 розділу 4 щодо зміни кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Враховуючи невідповідність змісту останньої редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. та переліку змін до тендерної документації від 20.09.2021 р., а також невказання у переліку змін до тендерної документації усіх змін, що були внесені, Замовником допущено порушення вимог ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» Це прямо порушує права та інтереси Скаржника, оскільки незрозуміло, яка редакція п. 3.4 проекту договору про закупівлю є правильною - зазначена в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. чи зазначена в окремому файлі з переліком змін до тендерної документації від 20.09.2021 р. Відповідно до абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону про публічні закупівлі, за попереднім письмовим бажанням однієї із сторін, зазначеним у скарзі (для скаржника) або поясненні (для замовника), на засідання Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель запрошуються сторони (суб’єкт оскарження та замовник) для надання додаткових пояснень. Керуючись абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо Постійно діючу адміністративну колегію провести засідання з розгляду цієї скарги в присутності Скаржника задля надання останнім додаткових пояснень. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Встановити порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, усунувши порушення, що зазначені в скарзі. 3. Запросити Скаржника на засідання Постійно діючої адміністративної колегії для надання додаткових пояснень тощо. Додатки: 1) інформація про технічні характеристик трамвайного вагону «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М; 2) документи, що підтверджують повноваження особи, яка підписала скаргу. Генеральний директор КЕП Пецух В.Б.

До: Антимонопольного комітету України Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько-німецьке підприємство «Електронтранс» Код в ЄДРПОУ- 37965405 79069, м. Львів, вул. Шевченка, 311 Тел.: +38 (032)2395817 Замовник, дії якого оскаржуються: Департамент житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації Код в ЄДРПОУ – 38598277 49004, м. Дніпро, пр. Олександра Поля, буд.2 Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-08-17-011603-a Скарга щодо порушення законодавства та встановлення замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації 17 серпня 2021 року Департаментом житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації (Код в ЄДРПОУ – 38598277) (далі - Замовник) було оприлюднено на веб-порталі уповноваженого органу оголошення про закупівлю товарів за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-17-011603-a «Закупівля нових трамваїв для мм. Дніпра та Кривого Рогу» (код ДК 021:2015 – 34620000-9 - Рейковий рухомий склад). Також Замовник оприлюднив тендерну документацію (далі – ТД), затверджену рішенням тендерного комітету – протокол від 17 серпня 2021 року. Оприлюднена Замовником тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, які не дають можливість українським виробникам трамвайних вагонів, зокрема - Скаржнику, взяти участь в закупівлі. 1. У пункті 25 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») зазначено: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління». Крім того, у пункті 26 Додатку 3 вказано «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку». Вимога тендерної документації щодо необхідності оснащення трамвайного вагона двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків є дискримінаційною, значно обмежує конкуренцію в даній закупівлі та порушує принципи закупівель, визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. На даний час в мм. Дніпрі та Кривому Розі експлуатуються трамвайні вагони з однією кабіною, призначені для руху в одному напрямку, а трамвайні колії обладнані розворотними кільцями. Слід зазначити, що трамвайні вагони, оснащені двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків, доцільно експлуатувати в містах, де інфраструктура не дозволяє експлуатацію трамваїв з однією кабіною для руху в одному напрямку. Двонаправлені трамвайні вагони за своєю конструкцією є значно складнішими від однонаправлених трамвайних вагонів, а тому є значно дорожчими від однонаправлених трамвайних вагонів з аналогічними технічними характеристиками. Крім того, двонаправлені трамвайні вагони є менш комфортними для пасажирів, оскільки за рахунок двох кабін площа для розміщення пасажирів у таких трамвайних вагонів є значно меншою в порівнянні з однонаправленими. Необхідно зазначити, що жоден український виробник трамвайних вагонів на сьогоднішній день не виготовляє трамвайних вагонів, оснащених двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків. У відповіді Замовника від 06.09.2021 р. на запитання учасника від 02.09.2021 р., розміщеній на сторінці закупівлі в системі Prozoro, Замовник зазначає наступне: «Дві кабіни трамваю необхідні для можливості експлуатації в «човниковому режимі» при виникненні ситуацій, коли рух трамваїв у тунелях швидкісний лінії міста Кривий Ріг тимчасово можливий тільки по одній стороні тунелів (з причин несправності трамваю, який рухався по іншої стороні, або несправності контактній мережі). Також рух в «човниковому режимі» необхідний при виконанні довгострокових ремонтних робіт на трамвайній колії (капітальний ремонт) по одній зі сторін без зупинки руху трамваїв по іншій стороні. Крім того, трамвайні вагони, які плануються закупити, також будуть експлуатуватися на відповідному маршруті м. Дніпра, який перевозить 35% від загальної кількості перевезених трамваями пасажирів і здійснює рух по центральній частині м. Дніпро. Враховуючи велику важливість цього маршруту стало питання щодо зменшення часу затримки в русі з причин дорожньо- транспортних пригод, які скоються на перехрестях за участю сторонього транспорту. З метою зменшення тривалості затримок в русі планується, в таких випадках, здійснювати реверсний рух трамвайних вагонів відповідного маршруту. Для цього, у тому числі, і необхідна наявність другої кабіни водія. З наведеного вбачається, що в м. Дніпро експлуатація трамвайних вагонів, які планує закупити Замовник, в двосторонньому режимі буде здійснюватися лише у випадках дорожньо -транспортних пригод, а не постійно. За таких умов, більш доцільним є розбиття предмета закупівлі на лоти та закупівля для потреб м. Дніпра дешевших однонаправлених трамвайних вагонів, у яких реалізована можливість маневрування заднім ходом, наприклад, за допомогою заднього пульта керування, для встановлення якого не потрібно облаштовувати другу кабіну. Така можливість, зокрема, реалізована в трамвайних вагонах «Електрон» Т5В641. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти п. 25 Додатка 3 в наступній редакції: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління або однією кабіною для одностороннього руху та заднім пультом керування для маневрування заднім ходом», а пункт 26 Додатка 3 викласти в наступній редакції: «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого боку або не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку.» 2. Крім того, у п. 7 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») Замовником вказано: «Габаритна довжина вагона по кузову повинна бути не менше 27 000 мм». А у пункті 5 Додатку 3 зазначено: «Трамвайний вагон повинен бути однопросторовим для пасажирів з трьох секцій». Тобто Замовник допускає довжину трамвайного вагона більше 27 000 мм водночас обмежує кількість секцій, що є взаємно суперечними вимогами, оскільки трамваї довжиною більше 27 000 мм можуть мати 4-5 або більше секцій. Визначена кількість секцій при необмеженій довжині трамвая суттєво зменшує кількість потенційних учасників даної закупівлі та обмежує конкуренцію в даній закупівлі. Зокрема, на сьогоднішній день в Україні виготовляються наступні моделі низькопідлогових трисекційних трамвайних вагонів: 1) трамвайний вагон моделі Т3L441 «Електрон» виробництва ТОВ СП «Електронтранс» довжиною 19,5 м; 2) трамвайний вагон моделі К1-Т306 виробництва ТОВ «Татра-Юг» довжиною 26 м. При цьому, ТОВ СП «Електронтранс» виготовляє п’ятисекційні низькопідлогові трамвайні вагони моделі Т5В641 «Електрон» довжиною 30,2 м, які експлуатуються у м. Києві. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Так, стосовно п. 1 Вимоги повідомляємо, що визначена кількість трьох секцій трамваю не суперечить вимозі обмеження довжини вагону не менше 27000 мм. Вимога трьох секцій трамвая - це важлива вимога для забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу. При 4-5 секціях трамваю доступ до середніх секцій може бути неможливий. Крім того, наявність більше 3х секцій на вагоні на сьогодні унеможливлює обслуговування та ремонт таких вагонів в умовах депо через відсутність відповідного технічного обладнання та ремонтної інфраструктури, як в мм. Кривого Рогу, так м. Дніпро. Реконструкція дільниць ремонту потребує значних фінансових вкладень, також збільшить час на обслуговування та ремонт вагонів. Збільшення кількості секцій супроводжується збільшення шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, що негативно впливає на експлуатаційні технічні характеристики, знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. З урахуванням вищенаведеного, підстави для внесення змін до ТД у частині визначеній п. 1 Вимоги, відсутні.» Надане Замовником обгрунтування є безпідставним з огляду на наступне: Щодо забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу, повідомляємо, що трамвайні вагони однакової довжини з більшою кількістю секцій ніж три секції мають менші виноси кузова і таким чином забезпечують кращу доступність до будь-яких секцій для ремонтної бригади, особливо на кривих ділянках колії, де найчастіше відбуваються сходження трамваїв з рейок. Реконструкцію існуючих дільниць ремонту та обслуговування трамваїв необхідно буде проводити у будь-якому випадку, незалежно від кількості секцій нових трамваїв, за винятком того випадку, якщо трамваї моделі, що буде закуплена на даному тендері вже експлуатуються в депо замовника і для їх обслуговування створені всі умови. Наскільки нам відомо це перша закупівля трамвайних вагонів зі 100% низьким рівнем підлоги для Дніпра та Кривого Рогу, а отже для ремонту і обслуговування даного типу трамваїв необхідно буде закупити відповідне обладнання та інструмент провести відповідні роботи з реконструкції. Так збільшення кількості секцій супроводжується збільшенням кількості шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, однак це суттєво не впливає на експлуатаційні технічні характеристики, не знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та не збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. Оскільки сучасні шарнірні вузли зчленування не вимагають частого технічного обслуговування, а сучасні герметичні роз’єми електричних кабелів забезпечують надійну роботу на протязі 15-20 років і не потребують обслуговування. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно вилучити з п. 5 Додатку 3 слова «з трьох секцій». 3. Також у пункті 33 Додатку 3 Замовником зазначено: «Електродвигуни повинні бути з повітряним охолодженням». Така вимога суттєво обмежує конкуренцію, оскільки у вказаній Закупівлі не мають змоги взяти участь виробники трамвайних вагонів, які застосовують двигуни з рідинним охолодженням. Електродвигуни з рідинним охолодженням є герметично закритими і тим самим надійно захищені від попадання в них пилу та вологи, що робить їх більш надійними та довговічними у порівнянні з електродвигунами з повітряним охолодженням. Тому багато виробників трамваїв використовують електродвигуни з рідинним охолодженням. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника щодо усунення дискримінаційних умов та внесення змін до п. 33 Додатку 3 Замовником надано наступну відповідь: Щодо п. 2 Вимоги, стосовно внесення змін до редакції п. 33 Додатку 3 ТД, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення відповідних змін до ТД. Так, п. 33 Додатку 3 до ТД складено замовником виходячи зі специфіки предмета закупівлі, з урахуванням принципів здійснення закупівель. У тому числі, повідомляємо, що використання електродвигунів з рідинним охолодженням, в свою чергу, збільшує як вартість самого вузла, так і вимагає додаткових витрат, пов'язаних з його обслуговуванням. Двигуни з рідинним охолодженням можуть повести себе непередбачуванно в кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температурі. А враховуючи, що специфіку маршруту (що буде працювати на уклоні 80%), це може призвести до аварійних ситуацій. Тип двигунів з повітряним охолодженням є найпоширенішим в області експлуатації трамвайних вагонів, простіші в обслуговуванні, та потребують менше експлуатаційних витрат. Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Двигуни з рідинним охолодженням надійно працюють в будь-яких кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температури. Всі трамвайні вагони, що допущені до експлуатації в Україні надійно працюють на ухилі 80 о%, що підтверджується протоколами випробувань на відповідність ДСТУ 4876:2019 (5.2.2.2 Електричний тяговий урухомник в режимі тяги має забезпечувати рух вагона:— з максимальною навантагою на підйомі з ухилом не менше ніж 80‰;) і сертифікатом. Безперечно тягові електродвигуни з повітряним охолодженням є простіші по конструкції, однак вони менш ефективні ніж електродвигуни з водяним охолодженням, мають нижчий коефіцієнт корисної дії і відповідно мають більшу питому споживану кількість електроенергії. Навпаки двигуни з повітряним охолодженням потребують більше витрат на обслуговування, в першу чергу на прочистку/продувку самих двигунів від пилу і бруду а також мають нижчий ресурс. Також електродвигуни з повітряним охолодженням незахищені від попадання води при затопленні і паводках, що може призводити до значних капітальних затрат в тому числі до заміни двигуна. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 33 Додатку 3 в такій редакції: «Електродвигуни повинні бути з повітряним або рідинним охолодженням». 4. В пункті 41 Додатку 3 вказано: «Візки – шарнірної конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». Також, у п. 206 додатка №3 зазначено: «Візки повинні бути поворотними, з можливістю двонаправленої експлуатації». Вимога щодо саме шарнірної конструкції візка та поворотних візків суттєво обмежує конкуренцію, оскільки виключає можливість застосовувати візки інших конструкцій, що також відповідають вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 3 Вимоги, то повідомляємо наступне. Шарнірна конструкція візків забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію, зокрема візки шарнірної конструкції знижують знос бандажів на колісних парах, а також збільшують термін служби рейкового полотна. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 20 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Більш того, візок шарнірної конструкції забезпечує контакт всіх коліс візка з полотном навіть при допустимих нерівностях, що впливає на безпеку експлуатації вагона в цілому. З урахуванням вищевказаного, підстав для внесення змін до ТД не вбачається.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Неповоротні візки також мають шарнірну конструкцію, що забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 80 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Також для зменшення зносу бандажів для таких візків застосовується система автоматичного мащення реборд коліс при вході трамвайного вагона в криву. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 41 Додатку 3 в такій редакції: «Візки – конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN» або «Конструкція візків повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN. Кількість візків не менше трьох». Пункт 206 додатка №3 викласти в наступній редакції: «Візки повинні бути поворотними або неповоротними, з можливістю двонаправленої експлуатації». 5. В пункті 42 Додатку 3 зазначено: «База візків повинна бути 1800-1850 мм». Слід зазначити, що база візків більшості виробників трамваїв знаходиться в межах від 1800 до 1900 мм. Більша база візка збільшує його стійкість на колії та впливає на зменшення зносу бандажів. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 4 Вимоги, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення змін до редакції п. 42 Додатку 3 до ТД, з огляду на наступне. На стійкість трамвайного вагона впливають такі параметри як центр ваги вагона і його висота. Менша колісна база візки дозволяє зробити більш комфортним салон (зменшується простір над візкового областю + збільшується прохід - для поворотних візків). Крім того, збільшення бази візків призводить до підвищеного зносу реборд на кривих ділянках колії.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними, оскільки відмінність розмірів колісної бази 1800мм і 1900 мм (різниця 10 см) не може істотним чином вплинути на експлуатаційні характеристики трамвайного вагона, а тому вказання конкретної величини бази візка є дискримінаційною умовою. Крім того, в інших закупівлях трамвайних вагонів за попередні роки, які проводилися в системі Prozoro, вказаний технічні характеристики взагалі не зазначались. Таким чином, вказана технічна характеристика є індивідуальною для кожного виробника, не впливає на експлуатаційні характеристики трамвайного вагону, а зазначення в тендерній документації такої величини є дискримінаційної умовою, що порушує права інших виробників. Для усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 42 Додатку 3 в такій редакції: «База візків повинна бути 1850±50 мм». 6. В пункті 46 Додатку 3 вказано: «Діаметр колеса з новим бандажем 610 мм, з повністю зношеним – 530 мм». Слід зазначити, що збільшення діаметра колеса приводить до збільшення його терміну служби, а обмеження діаметру колеса конкретними цифрами суттєво зменшує конкуренцію в даній закупівлі. Натомість Замовником вказано вимогу, що діаметр колеса з новим бандажем має становити саме 610 мм, а з повністю зношеним – 530 мм. На вимогу Скаржника про внесення відповідних змін до цього пункту тендерної документації Замовником надано відповідь: «Стосовно п. 5 Вимоги, то повідомляємо, що підстави для викладення в новій редакцій п. 46 Додатку 3 ТД відсутні. Збільшення діаметра коліс не приводить до збільшення його терміну служби. У свою чергу, менший діаметр коліс дозволяє, по-перше, мінімізувати перепад висоти між рівнем підлоги в салоні і простором над візком в салоні, що є більш зручним з точки зору експлуатації пасажирами, по-друге колесо трамвайного вагона з меншим діаметром має меншу масу та момент інерції. Відповідно зменшуються динамічні навантаження на рейки трамвайної колії та деталі візків, що в свою чергу зменшує їх знос.» Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки: Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки, зменшення діаметру коліс зменшує зону контакту колесо-рейка внаслідок чого збільшується питоме навантаження на зону контакту, що призводить до пришвидшення зносу бандажів та рейок при інших рівних умовах. Для усунення дискримінаційних умов необхідно викласти пункт 46 Додатку 3 в такій редакції: «Діаметр колеса з новим бандажем не менше 610 мм, з повністю зношеним – не менше 530 мм». Слід зазначити, що наведені вище технічні вимоги, викладені в Додатку 3, в їх сукупності можуть бути дотримані лише одним виробником трамвайних вагонів, а саме - ЗАТ «Штадлер Мінськ» (м. Мінськ, Білорусь), трамвайний вагон «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М (опис вагону з офіційного сайту виробника додається). Відповідно до ч. 1 статті 24 Закону про закупівлі, "Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону." З наведеного слідує, що всупереч вимогам Закону про закупівлі Замовник не вніс зміни до тендерної документації та не усунув дискримінаційних умов тендерної документації, що є бездіяльністю з його боку, яка порушує наші права як учасника та принцип рівності учасників та відкритості. Принципами публічних закупівель, серед іншого, є добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них (ст. 5 Закону про закупівлі). Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, "дискримінацією є відмінність у ставленні до осіб, які знаходяться в аналогічних або відповідним чином схожих ситуаціях", що "ґрунтується на ознаці, яку можна ідентифікувати". 7. Крім того, слід зазначити, що 20.09.2021 р. Замовником було внесено чергові зміни до тендерної документації. Відповідно до ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Відповідно до переліку змін від 20.09.2021 р., розміщеного в окремому файлі, Замовником доповнено проект договору Додатку 5 до ТД пунктом 3.4: П.3.4. «3.4. Ціна договору може змінюватися за взаємною згодою Сторін, за наявності підстав (умов): 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Поряд з цим в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. пункт 3.4. договору Додатку 5 до ТД викладено в наступній редакції: 3.4. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, встановлених діючим законодавством України, у тому числі: -зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; - покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; - зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування. Таким чином, редакція пункту 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. суттєво відрізняється від редакції пункту 3.4., вказаної в окремому файлі з переліком змін від 20.09.2021 р.: 1) перший абзац пункту 3.4 в обох редакціях є різними за змістом; 2) пункт 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації не містить наступного підпункту, зазначеного в переліку змін до тендерної документації: «7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Окрім того, як вбачається з нової редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. Замовником було внесено зміни до п. 1 розділу 4 Тендерної документації щодо строку подання тендерних пропозицій. Зокрема, в п. 1 розділу 4 редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. зазначено наступний кінцевий строк подання тендерних пропозицій – «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «04» жовтня 2021 р.;». В той же час в попередній редакції тендерної документації від 10.09.2021 р. в п.1 розділу 4 було зазначено наступне - «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «20» вересня 2021 р.;» Однак, в оприлюдненому в електронній системі переліку змін до тендерної документації від20.09.2021 р. не зазначено про внесення змін до пункту 1 розділу 4 щодо зміни кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Враховуючи невідповідність змісту останньої редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. та переліку змін до тендерної документації від 20.09.2021 р., а також невказання у переліку змін до тендерної документації усіх змін, що були внесені, Замовником допущено порушення вимог ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» Це прямо порушує права та інтереси Скаржника, оскільки незрозуміло, яка редакція п. 3.4 проекту договору про закупівлю є правильною - зазначена в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. чи зазначена в окремому файлі з переліком змін до тендерної документації від 20.09.2021 р. Відповідно до абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону про публічні закупівлі, за попереднім письмовим бажанням однієї із сторін, зазначеним у скарзі (для скаржника) або поясненні (для замовника), на засідання Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель запрошуються сторони (суб’єкт оскарження та замовник) для надання додаткових пояснень. Керуючись абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо Постійно діючу адміністративну колегію провести засідання з розгляду цієї скарги в присутності Скаржника задля надання останнім додаткових пояснень. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Встановити порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, усунувши порушення, що зазначені в скарзі. 3. Запросити Скаржника на засідання Постійно діючої адміністративної колегії для надання додаткових пояснень тощо. Додатки: 1) інформація про технічні характеристик трамвайного вагону «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М; 2) документи, що підтверджують повноваження особи, яка підписала скаргу. Генеральний директор КЕП Пецух В.Б.

До: Антимонопольного комітету України Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько-німецьке підприємство «Електронтранс» Код в ЄДРПОУ- 37965405 79069, м. Львів, вул. Шевченка, 311 Тел.: +38 (032)2395817 Замовник, дії якого оскаржуються: Департамент житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації Код в ЄДРПОУ – 38598277 49004, м. Дніпро, пр. Олександра Поля, буд.2 Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-08-17-011603-a Скарга щодо порушення законодавства та встановлення замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації 17 серпня 2021 року Департаментом житлово – комунального господарства та будівництва Дніпропетровської облдержадміністрації (Код в ЄДРПОУ – 38598277) (далі - Замовник) було оприлюднено на веб-порталі уповноваженого органу оголошення про закупівлю товарів за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-17-011603-a «Закупівля нових трамваїв для мм. Дніпра та Кривого Рогу» (код ДК 021:2015 – 34620000-9 - Рейковий рухомий склад). Також Замовник оприлюднив тендерну документацію (далі – ТД), затверджену рішенням тендерного комітету – протокол від 17 серпня 2021 року. Оприлюднена Замовником тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, які не дають можливість українським виробникам трамвайних вагонів, зокрема - Скаржнику, взяти участь в закупівлі. 1. У пункті 25 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») зазначено: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління». Крім того, у пункті 26 Додатку 3 вказано «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку». Вимога тендерної документації щодо необхідності оснащення трамвайного вагона двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків є дискримінаційною, значно обмежує конкуренцію в даній закупівлі та порушує принципи закупівель, визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. На даний час в мм. Дніпрі та Кривому Розі експлуатуються трамвайні вагони з однією кабіною, призначені для руху в одному напрямку, а трамвайні колії обладнані розворотними кільцями. Слід зазначити, що трамвайні вагони, оснащені двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків, доцільно експлуатувати в містах, де інфраструктура не дозволяє експлуатацію трамваїв з однією кабіною для руху в одному напрямку. Двонаправлені трамвайні вагони за своєю конструкцією є значно складнішими від однонаправлених трамвайних вагонів, а тому є значно дорожчими від однонаправлених трамвайних вагонів з аналогічними технічними характеристиками. Крім того, двонаправлені трамвайні вагони є менш комфортними для пасажирів, оскільки за рахунок двох кабін площа для розміщення пасажирів у таких трамвайних вагонів є значно меншою в порівнянні з однонаправленими. Необхідно зазначити, що жоден український виробник трамвайних вагонів на сьогоднішній день не виготовляє трамвайних вагонів, оснащених двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління та дверима з обох боків. У відповіді Замовника від 06.09.2021 р. на запитання учасника від 02.09.2021 р., розміщеній на сторінці закупівлі в системі Prozoro, Замовник зазначає наступне: «Дві кабіни трамваю необхідні для можливості експлуатації в «човниковому режимі» при виникненні ситуацій, коли рух трамваїв у тунелях швидкісний лінії міста Кривий Ріг тимчасово можливий тільки по одній стороні тунелів (з причин несправності трамваю, який рухався по іншої стороні, або несправності контактній мережі). Також рух в «човниковому режимі» необхідний при виконанні довгострокових ремонтних робіт на трамвайній колії (капітальний ремонт) по одній зі сторін без зупинки руху трамваїв по іншій стороні. Крім того, трамвайні вагони, які плануються закупити, також будуть експлуатуватися на відповідному маршруті м. Дніпра, який перевозить 35% від загальної кількості перевезених трамваями пасажирів і здійснює рух по центральній частині м. Дніпро. Враховуючи велику важливість цього маршруту стало питання щодо зменшення часу затримки в русі з причин дорожньо- транспортних пригод, які скоються на перехрестях за участю сторонього транспорту. З метою зменшення тривалості затримок в русі планується, в таких випадках, здійснювати реверсний рух трамвайних вагонів відповідного маршруту. Для цього, у тому числі, і необхідна наявність другої кабіни водія. З наведеного вбачається, що в м. Дніпро експлуатація трамвайних вагонів, які планує закупити Замовник, в двосторонньому режимі буде здійснюватися лише у випадках дорожньо -транспортних пригод, а не постійно. За таких умов, більш доцільним є розбиття предмета закупівлі на лоти та закупівля для потреб м. Дніпра дешевших однонаправлених трамвайних вагонів, у яких реалізована можливість маневрування заднім ходом, наприклад, за допомогою заднього пульта керування, для встановлення якого не потрібно облаштовувати другу кабіну. Така можливість, зокрема, реалізована в трамвайних вагонах «Електрон» Т5В641. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти п. 25 Додатка 3 в наступній редакції: «Вагон повинен бути оснащений двома кабінами для двостороннього руху з пультами управління або однією кабіною для одностороннього руху та заднім пультом керування для маневрування заднім ходом», а пункт 26 Додатка 3 викласти в наступній редакції: «Трамвайний вагон повинен бути оснащений не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого боку або не менше ніж 4 подвійними і 2 одинарними дверима салону з правого та лівого боку.» 2. Крім того, у п. 7 Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ)» (Далі – «Додаток 3») Замовником вказано: «Габаритна довжина вагона по кузову повинна бути не менше 27 000 мм». А у пункті 5 Додатку 3 зазначено: «Трамвайний вагон повинен бути однопросторовим для пасажирів з трьох секцій». Тобто Замовник допускає довжину трамвайного вагона більше 27 000 мм водночас обмежує кількість секцій, що є взаємно суперечними вимогами, оскільки трамваї довжиною більше 27 000 мм можуть мати 4-5 або більше секцій. Визначена кількість секцій при необмеженій довжині трамвая суттєво зменшує кількість потенційних учасників даної закупівлі та обмежує конкуренцію в даній закупівлі. Зокрема, на сьогоднішній день в Україні виготовляються наступні моделі низькопідлогових трисекційних трамвайних вагонів: 1) трамвайний вагон моделі Т3L441 «Електрон» виробництва ТОВ СП «Електронтранс» довжиною 19,5 м; 2) трамвайний вагон моделі К1-Т306 виробництва ТОВ «Татра-Юг» довжиною 26 м. При цьому, ТОВ СП «Електронтранс» виготовляє п’ятисекційні низькопідлогові трамвайні вагони моделі Т5В641 «Електрон» довжиною 30,2 м, які експлуатуються у м. Києві. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Так, стосовно п. 1 Вимоги повідомляємо, що визначена кількість трьох секцій трамваю не суперечить вимозі обмеження довжини вагону не менше 27000 мм. Вимога трьох секцій трамвая - це важлива вимога для забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу. При 4-5 секціях трамваю доступ до середніх секцій може бути неможливий. Крім того, наявність більше 3х секцій на вагоні на сьогодні унеможливлює обслуговування та ремонт таких вагонів в умовах депо через відсутність відповідного технічного обладнання та ремонтної інфраструктури, як в мм. Кривого Рогу, так м. Дніпро. Реконструкція дільниць ремонту потребує значних фінансових вкладень, також збільшить час на обслуговування та ремонт вагонів. Збільшення кількості секцій супроводжується збільшення шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, що негативно впливає на експлуатаційні технічні характеристики, знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. З урахуванням вищенаведеного, підстави для внесення змін до ТД у частині визначеній п. 1 Вимоги, відсутні.» Надане Замовником обгрунтування є безпідставним з огляду на наступне: Щодо забезпечення вільного доступу ремонтної бригади до середньої секції вагону при його сході з рейок на ділянках трамвайній колії, розташованих у тунелях швидкісної лінії м. Кривого Рогу, повідомляємо, що трамвайні вагони однакової довжини з більшою кількістю секцій ніж три секції мають менші виноси кузова і таким чином забезпечують кращу доступність до будь-яких секцій для ремонтної бригади, особливо на кривих ділянках колії, де найчастіше відбуваються сходження трамваїв з рейок. Реконструкцію існуючих дільниць ремонту та обслуговування трамваїв необхідно буде проводити у будь-якому випадку, незалежно від кількості секцій нових трамваїв, за винятком того випадку, якщо трамваї моделі, що буде закуплена на даному тендері вже експлуатуються в депо замовника і для їх обслуговування створені всі умови. Наскільки нам відомо це перша закупівля трамвайних вагонів зі 100% низьким рівнем підлоги для Дніпра та Кривого Рогу, а отже для ремонту і обслуговування даного типу трамваїв необхідно буде закупити відповідне обладнання та інструмент провести відповідні роботи з реконструкції. Так збільшення кількості секцій супроводжується збільшенням кількості шарнірних з’єднань, електричних роз’ємів кабелів та інше, однак це суттєво не впливає на експлуатаційні технічні характеристики, не знижує надійність експлуатації вагона в цілому в перспективі його використання, та не збільшує витрати, пов’язані з їх обслуговуванням. Оскільки сучасні шарнірні вузли зчленування не вимагають частого технічного обслуговування, а сучасні герметичні роз’єми електричних кабелів забезпечують надійну роботу на протязі 15-20 років і не потребують обслуговування. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно вилучити з п. 5 Додатку 3 слова «з трьох секцій». 3. Також у пункті 33 Додатку 3 Замовником зазначено: «Електродвигуни повинні бути з повітряним охолодженням». Така вимога суттєво обмежує конкуренцію, оскільки у вказаній Закупівлі не мають змоги взяти участь виробники трамвайних вагонів, які застосовують двигуни з рідинним охолодженням. Електродвигуни з рідинним охолодженням є герметично закритими і тим самим надійно захищені від попадання в них пилу та вологи, що робить їх більш надійними та довговічними у порівнянні з електродвигунами з повітряним охолодженням. Тому багато виробників трамваїв використовують електродвигуни з рідинним охолодженням. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника щодо усунення дискримінаційних умов та внесення змін до п. 33 Додатку 3 Замовником надано наступну відповідь: Щодо п. 2 Вимоги, стосовно внесення змін до редакції п. 33 Додатку 3 ТД, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення відповідних змін до ТД. Так, п. 33 Додатку 3 до ТД складено замовником виходячи зі специфіки предмета закупівлі, з урахуванням принципів здійснення закупівель. У тому числі, повідомляємо, що використання електродвигунів з рідинним охолодженням, в свою чергу, збільшує як вартість самого вузла, так і вимагає додаткових витрат, пов'язаних з його обслуговуванням. Двигуни з рідинним охолодженням можуть повести себе непередбачуванно в кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температурі. А враховуючи, що специфіку маршруту (що буде працювати на уклоні 80%), це може призвести до аварійних ситуацій. Тип двигунів з повітряним охолодженням є найпоширенішим в області експлуатації трамвайних вагонів, простіші в обслуговуванні, та потребують менше експлуатаційних витрат. Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Двигуни з рідинним охолодженням надійно працюють в будь-яких кліматичних умовах в зимовий період експлуатації, з частою зміною плюсової та мінусової температури. Всі трамвайні вагони, що допущені до експлуатації в Україні надійно працюють на ухилі 80 о%, що підтверджується протоколами випробувань на відповідність ДСТУ 4876:2019 (5.2.2.2 Електричний тяговий урухомник в режимі тяги має забезпечувати рух вагона:— з максимальною навантагою на підйомі з ухилом не менше ніж 80‰;) і сертифікатом. Безперечно тягові електродвигуни з повітряним охолодженням є простіші по конструкції, однак вони менш ефективні ніж електродвигуни з водяним охолодженням, мають нижчий коефіцієнт корисної дії і відповідно мають більшу питому споживану кількість електроенергії. Навпаки двигуни з повітряним охолодженням потребують більше витрат на обслуговування, в першу чергу на прочистку/продувку самих двигунів від пилу і бруду а також мають нижчий ресурс. Також електродвигуни з повітряним охолодженням незахищені від попадання води при затопленні і паводках, що може призводити до значних капітальних затрат в тому числі до заміни двигуна. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 33 Додатку 3 в такій редакції: «Електродвигуни повинні бути з повітряним або рідинним охолодженням». 4. В пункті 41 Додатку 3 вказано: «Візки – шарнірної конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». Також, у п. 206 додатка №3 зазначено: «Візки повинні бути поворотними, з можливістю двонаправленої експлуатації». Вимога щодо саме шарнірної конструкції візка та поворотних візків суттєво обмежує конкуренцію, оскільки виключає можливість застосовувати візки інших конструкцій, що також відповідають вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN». На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 3 Вимоги, то повідомляємо наступне. Шарнірна конструкція візків забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію, зокрема візки шарнірної конструкції знижують знос бандажів на колісних парах, а також збільшують термін служби рейкового полотна. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 20 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Більш того, візок шарнірної конструкції забезпечує контакт всіх коліс візка з полотном навіть при допустимих нерівностях, що впливає на безпеку експлуатації вагона в цілому. З урахуванням вищевказаного, підстав для внесення змін до ТД не вбачається.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними з огляду на наступне: Неповоротні візки також мають шарнірну конструкцію, що забезпечує проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на трамвайну колію. Така конструкція також дозволяє компенсувати перепад висоти рейок до 80 мм і перекіс трамвая в цілому, що особливо актуально при експлуатації трамвайних вагонів в містах зі зношеною рейковою інфраструктурою. Також для зменшення зносу бандажів для таких візків застосовується система автоматичного мащення реборд коліс при вході трамвайного вагона в криву. З метою усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 41 Додатку 3 в такій редакції: «Візки – конструкції, що забезпечує рівномірний розподіл маси вагона на всі колеса візка і проходження нерівностей рейкових шляхів без кососиметричних навантажень на візок і на колії, кількістю не менше 3 шт. Конструкція повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN» або «Конструкція візків повинна відповідати вимогам ДСТУ 4876:2019 або еквівалентним нормам EN. Кількість візків не менше трьох». Пункт 206 додатка №3 викласти в наступній редакції: «Візки повинні бути поворотними або неповоротними, з можливістю двонаправленої експлуатації». 5. В пункті 42 Додатку 3 зазначено: «База візків повинна бути 1800-1850 мм». Слід зазначити, що база візків більшості виробників трамваїв знаходиться в межах від 1800 до 1900 мм. Більша база візка збільшує його стійкість на колії та впливає на зменшення зносу бандажів. Внесення такої зміни також збільшить конкуренцію. На вимогу Скаржника про внесення змін Замовником надано наступну відповідь: «Щодо п. 4 Вимоги, то повідомляємо про відсутність підстав для внесення змін до редакції п. 42 Додатку 3 до ТД, з огляду на наступне. На стійкість трамвайного вагона впливають такі параметри як центр ваги вагона і його висота. Менша колісна база візки дозволяє зробити більш комфортним салон (зменшується простір над візкового областю + збільшується прохід - для поворотних візків). Крім того, збільшення бази візків призводить до підвищеного зносу реборд на кривих ділянках колії.» Наведені Замовником аргументи є безпідставними, оскільки відмінність розмірів колісної бази 1800мм і 1900 мм (різниця 10 см) не може істотним чином вплинути на експлуатаційні характеристики трамвайного вагона, а тому вказання конкретної величини бази візка є дискримінаційною умовою. Крім того, в інших закупівлях трамвайних вагонів за попередні роки, які проводилися в системі Prozoro, вказаний технічні характеристики взагалі не зазначались. Таким чином, вказана технічна характеристика є індивідуальною для кожного виробника, не впливає на експлуатаційні характеристики трамвайного вагону, а зазначення в тендерній документації такої величини є дискримінаційної умовою, що порушує права інших виробників. Для усунення дискримінаційних вимог необхідно викласти пункті 42 Додатку 3 в такій редакції: «База візків повинна бути 1850±50 мм». 6. В пункті 46 Додатку 3 вказано: «Діаметр колеса з новим бандажем 610 мм, з повністю зношеним – 530 мм». Слід зазначити, що збільшення діаметра колеса приводить до збільшення його терміну служби, а обмеження діаметру колеса конкретними цифрами суттєво зменшує конкуренцію в даній закупівлі. Натомість Замовником вказано вимогу, що діаметр колеса з новим бандажем має становити саме 610 мм, а з повністю зношеним – 530 мм. На вимогу Скаржника про внесення відповідних змін до цього пункту тендерної документації Замовником надано відповідь: «Стосовно п. 5 Вимоги, то повідомляємо, що підстави для викладення в новій редакцій п. 46 Додатку 3 ТД відсутні. Збільшення діаметра коліс не приводить до збільшення його терміну служби. У свою чергу, менший діаметр коліс дозволяє, по-перше, мінімізувати перепад висоти між рівнем підлоги в салоні і простором над візком в салоні, що є більш зручним з точки зору експлуатації пасажирами, по-друге колесо трамвайного вагона з меншим діаметром має меншу масу та момент інерції. Відповідно зменшуються динамічні навантаження на рейки трамвайної колії та деталі візків, що в свою чергу зменшує їх знос.» Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки: Таке твердження Замовника є необґрунтованим, оскільки, зменшення діаметру коліс зменшує зону контакту колесо-рейка внаслідок чого збільшується питоме навантаження на зону контакту, що призводить до пришвидшення зносу бандажів та рейок при інших рівних умовах. Для усунення дискримінаційних умов необхідно викласти пункт 46 Додатку 3 в такій редакції: «Діаметр колеса з новим бандажем не менше 610 мм, з повністю зношеним – не менше 530 мм». Слід зазначити, що наведені вище технічні вимоги, викладені в Додатку 3, в їх сукупності можуть бути дотримані лише одним виробником трамвайних вагонів, а саме - ЗАТ «Штадлер Мінськ» (м. Мінськ, Білорусь), трамвайний вагон «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М (опис вагону з офіційного сайту виробника додається). Відповідно до ч. 1 статті 24 Закону про закупівлі, "Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону." З наведеного слідує, що всупереч вимогам Закону про закупівлі Замовник не вніс зміни до тендерної документації та не усунув дискримінаційних умов тендерної документації, що є бездіяльністю з його боку, яка порушує наші права як учасника та принцип рівності учасників та відкритості. Принципами публічних закупівель, серед іншого, є добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них (ст. 5 Закону про закупівлі). Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, "дискримінацією є відмінність у ставленні до осіб, які знаходяться в аналогічних або відповідним чином схожих ситуаціях", що "ґрунтується на ознаці, яку можна ідентифікувати". 7. Крім того, слід зазначити, що 20.09.2021 р. Замовником було внесено чергові зміни до тендерної документації. Відповідно до ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Відповідно до переліку змін від 20.09.2021 р., розміщеного в окремому файлі, Замовником доповнено проект договору Додатку 5 до ТД пунктом 3.4: П.3.4. «3.4. Ціна договору може змінюватися за взаємною згодою Сторін, за наявності підстав (умов): 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Поряд з цим в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. пункт 3.4. договору Додатку 5 до ТД викладено в наступній редакції: 3.4. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, встановлених діючим законодавством України, у тому числі: -зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; - покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; - погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; - зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування. Таким чином, редакція пункту 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. суттєво відрізняється від редакції пункту 3.4., вказаної в окремому файлі з переліком змін від 20.09.2021 р.: 1) перший абзац пункту 3.4 в обох редакціях є різними за змістом; 2) пункт 3.4. проекту договору в новій редакції тендерної документації не містить наступного підпункту, зазначеного в переліку змін до тендерної документації: «7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.» Окрім того, як вбачається з нової редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. Замовником було внесено зміни до п. 1 розділу 4 Тендерної документації щодо строку подання тендерних пропозицій. Зокрема, в п. 1 розділу 4 редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. зазначено наступний кінцевий строк подання тендерних пропозицій – «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «04» жовтня 2021 р.;». В той же час в попередній редакції тендерної документації від 10.09.2021 р. в п.1 розділу 4 було зазначено наступне - «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій до 18:00 год. «20» вересня 2021 р.;» Однак, в оприлюдненому в електронній системі переліку змін до тендерної документації від20.09.2021 р. не зазначено про внесення змін до пункту 1 розділу 4 щодо зміни кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Враховуючи невідповідність змісту останньої редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. та переліку змін до тендерної документації від 20.09.2021 р., а також невказання у переліку змін до тендерної документації усіх змін, що були внесені, Замовником допущено порушення вимог ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» Це прямо порушує права та інтереси Скаржника, оскільки незрозуміло, яка редакція п. 3.4 проекту договору про закупівлю є правильною - зазначена в новій редакції тендерної документації від 20.09.2021 р. чи зазначена в окремому файлі з переліком змін до тендерної документації від 20.09.2021 р. Відповідно до абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону про публічні закупівлі, за попереднім письмовим бажанням однієї із сторін, зазначеним у скарзі (для скаржника) або поясненні (для замовника), на засідання Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель запрошуються сторони (суб’єкт оскарження та замовник) для надання додаткових пояснень. Керуючись абз. 2 ч. 15 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо Постійно діючу адміністративну колегію провести засідання з розгляду цієї скарги в присутності Скаржника задля надання останнім додаткових пояснень. Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Встановити порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, усунувши порушення, що зазначені в скарзі. 3. Запросити Скаржника на засідання Постійно діючої адміністративної колегії для надання додаткових пояснень тощо. Додатки: 1) інформація про технічні характеристик трамвайного вагону «МЕТЕЛИЦА» моделі В85600М; 2) документи, що підтверджують повноваження особи, яка підписала скаргу. Генеральний директор КЕП Пецух В.Б.