У 10.5 зазначено, що Сторона, що підпала під дію обставин непереборної сили і виявилась внаслідок цього неспроможною (нездатною) виконувати свої зобов’язання за цим Договором, повинна терміново, не пізніше 2 (двох) днів з моменту їх настання, у письмовій формі повідомити іншу Сторону із наступним наданням впродовж погодженого Сторонами строку, але не більше 15 (п’ятнадцяти) календарних днів з дати повідомлення іншої Сторони про настання обставин непереборної сили, наданням сертифікату Торгово-промислової палати України (регіональної торгово-промислової палати), що підтверджує виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії (належний доказ). По-перше, у разі виникнення реальних обставин непереборної сили, повідомити іншу сторону про виникнення форс-мажору протягом 2 днів у письмовій формі не є достатнім, оскільки в перші дні форс-мажору у співробітників може не бути доступу до робочого місця через роботу відповідних служб (ДСНС, Національної поліції України тощо). До того на території України триває повномасштабне вторгнення, дії та/або наслідки якого, можуть призвести до часткового або повного зупинення отримання кореспонденції поштою, або ж відсутність у отримувача кореспонденції з об'єктивних причин може затримати/унеможливити відправку кореспонденції. До прикладу, під час бойових дій на території Сумської області, жоден поштовий оператор не працював до квітня 2022 року, будь-які поштові відправлення не надходили, тощо. При цьому, жоден суб'єкт не захищений від втрати поштового відправлення поштовим оператором. По-друге, Законом України про ТПП визначається не лише право ТПП видавати подібні документи. При цьому, жоден нормативно-правовий акт України не встановлює, що документи ТПП (регіональних ТПП) є єдиними та виключними документами, що можуть засвідчувати такі обставини, такі обставини можуть засвідчуватися будь-якими доказами. Аналогічна правова позиція наведена у Постанові Верховного Суду у складі колегій судів Касаційного господарського суду від 21 липня 2021 року, справа N 912/3323/20. До того Сертифікат ТПП для більшості учасників є платним. Вартість сертифікату становить наразі при нетерміновому оформленні 6405.00 грн. з ПДВ (інформація з офіційної сторінки ТПП України https://ucci.org.ua/tarifi-rakhunok-akti), при терміновому оформленні 12810.00 грн. з ПДВ. Отже, вартість сертифікату ТПП є неспівмірною з очікуваною вартістю Закупівлі. Також наводимо практику Верховного Суду (Постанова ВС від 07.06.2023 у справі 906/540/22): «Сертифікат ТПП не є єдиним доказом існування форс-мажорних обставин; обставини форс-мажору мають оцінюватися судом з урахуванням встановлених обставин справи та у сукупності з іншими доказами (подібні висновки викладені у постановах Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19.08.2022 у справі №908/2287/17, від 21.07.2021 у справі №912/3323/20, від 25.11.2021 у справі № 905/55/21)». Просимо внести наступні зміни до пункту п.10.5 проєкту договору: 10.5. Сторона, що підпала під дію обставин непереборної сили і виявилась внаслідок цього неспроможною (нездатною) виконувати свої зобов’язання за цим Договором, повинна терміново, не пізніше 7 (семи) днів з моменту їх настання, у письмовій формі повідомити іншу Сторону із наступним наданням впродовж погодженого Сторонами строку, але не більше 15 (п’ятнадцяти) календарних днів з дати повідомлення іншої Сторони про настання обставин непереборної сили, наданням сертифікату Торгово-промислової палати України (регіональної торгово-промислової палати) або іншого компетентного органу, що підтверджує виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії (належний доказ). Аналогічні зміни просимо внести до пунктів 10.1, 10.5.1, 10.6 проєкту договору.

У п. 6.1 зазначено, що Гарантійний строк на Товар, що поставляється (передається) Продавцем Покупцю за цим Договором становить – 12 (дванадцять) місяців, наданого (визначеного) заводом/фірмою виробником в технічній документації на Товар і обраховується від дати його передачі Продавцем у власність Покупця, що оформлюється підписанням Сторонами усіх товарно-супровідних документів (видаткової накладної). Згідно ДСТУ ISO 4618:2014 "Фарби та лаки. Терміни та визначення понять" строк придатності - час протягом якого лакофарбовий матеріал (2.50) залишається в придатному стані під час зберігання за нормальних умов в оригінальній герметичній тарі. Наведене, у свою чергу, міститься у ст. 677 ЦК України, де визначено, що строк придатності товару визначається періодом часу, який обчислюється з дня його виготовлення і протягом якого товар є придатним для використання, або терміном (датою), до настання якого товар є придатним для використання. Також, Постачальник не може гарантувати придатність фарби більше строку, що визначено виробником. Таким чином, єдино вірним видом гарантійного строку для лакофарбової продукції є строк придатності, що обчислюється з моменту виготовлення Товару. Просимо внести наступні зміни до пункту 6.1 проєкту договору: Строк придатності на Товар, що поставляється (передається) Продавцем Покупцю за цим Договором становить – не менше 12 місяців строку придатності, наданого (визначеного) заводом/фірмою виробником в технічній документації на Товар і обраховується від моменту виготовлення Товару. Також просимо внести аналогічні зміни до пунктів 6.2 та 6.2.4, зазначивши саме «строк придатності».

У пункті 3.2 проєкту договору зазначено, що Ціна Товару включає в себе: податок на додану вартість (ПДВ), вартість пакування, витрати на доставку (вантажно/розвантажувальні роботи), а також інші витрати, понесені Продавцем (на страхування, сплату митних тарифів, податків, зборів тощо). Відповідно до ст. 7 Закону України «Про страхування» від 7 березня 1996 року, серед обов'язкових видів страхування відсутнє «страхування лакофарбових матеріалів», а отже виробник лакофарбових матеріалів не зобов'язаний страхувати продукцію, а робить це на власний розсуд. Жодним іншим нормативно-правовим актом не передбачено обов'язкове страхування для лакофарбових матеріалів. Включення в обов'язковому порядку страхування до переліку витрат, що включаються у ціну договору може призвести до необґрунтованого збільшення витрат бюджетних коштів. Стаття 289 Митного кодексу України визначає, коли сплата митних платежів є обов'язковим. Наприклад, для потенційних учасників цієї закупівлі, що є виробниками лакофарбової продукції, не передбачено сплачувати митні платежі. Отже, з огляду на вищевказане, пропонуємо наступну редакцію п.3.2 проєкту договору: 3.2. Ціна Товару включає в себе: податок на додану вартість (ПДВ), вартість пакування, витрати на доставку (вантажно/розвантажувальні роботи), а також інші витрати, понесені Продавцем (на сплату митних тарифів у разі ввезення товару на територію України, податків, зборів тощо).

У п.2.1 зазначено, що Продавець зобов’язується поставити (передати) та відвантажити Покупцю Товар, якість і кількість якого має відповідати вимогам Специфікації (Додаток 1) та Технічної специфікації (Додаток 2), нормативно-технічної документації, яка діє на території України, технологічним регламентам заводу/фірми виробника (сертифікату виробника), що встановлює вимоги до якості Товару такого типу. Уся лакофарбова продукція, що виготовляється на території виготовляється за ТУ. ТУ розроблюється із використанням положень ДСТУ. ДСТУ на лакофарбові матеріали не визначають конкретних якісних (нормативних) показників товару, а включає загальну методологію проведення досліджень якості, класифікацію, визначення понять, тощо. У кожного виробника є власне ТУ, а документ, що підтверджує відповідність товару вимогам ТУ має різну назву (сертифікат якості або паспорт якості або технічний паспорт, тощо). Лакофарбова продукція не підлягає обов’язковій сертифікації. Таким чином, коректним формулюванням переліку документів на підтвердження якості товару є невичерпний перелік документів (сертифікат якості або паспорт якості або технічний паспорт, тощо). Просимо звести наступні зміни до пункту 2.1 : 2.1. Продавець зобов’язується поставити (передати) та відвантажити Покупцю Товар, якість і кількість якого має відповідати вимогам Специфікації (Додаток 1) та Технічної специфікації (Додаток 2), нормативно-технічної документації, яка діє на території України, технологічним регламентам заводу/фірми виробника (документ, що підтверджує якість Товару), що встановлює вимоги до якості Товару такого типу. Аналогічні зміни просимо внести до пункту 5.3 проєкту договору.

У п.5.6. зазначено, що Разом з Товаром Продавець надає Покупцю: рахунки-фактури, видаткові накладні, технічну документацію та/або експлуатаційну документацію, тощо. Як вже зазначалося раніше, фарба виготовляється за технічними умовами виробника, а документ, що підтверджує відповідність цим ТУ має різну назву у виробників. Також на етикетках кожної банки міститься інформації щодо правил експлуатації товару, а також рекомендації щодо правильності використання Товару. Просимо внести зміни до п.5.6: 5.6. Разом з Товаром Продавець надає Покупцю: рахунки-фактури, видаткові накладні, документ, що підтверджує якість Товару (сертифікат (паспорт) якості тощо).

В Україні триває військовий стан, кожного дня країна зазнає небезпечних ракетних та шахедних атак, що забирає життя. Під час виконання умов договору, Сторони можуть зіткнутись із реальною небезпекою, що завадить виконати свої зобов’язання належним чином. Пропонуємо додати у договір пункт, що визначає обставини та порядок дій сторін на випадок виникнення небезпечних обставин пов’язаних із військовою агресією. Пропонуємо викласти у наступній редакцій: Сторони погоджуються, що військова агресія рф проти України та (або) її наслідки, а саме: ведення бойових дій за місцезнаходженням Сторін, на шляху слідування товару, сировини при інших обставинах: ракетні, артилерійські, інші обстріли; тощо вважається обставиною непереборної сили (форс-мажором) для цілей виконання цього Договору якщо вони: не залежать від волі Сторін та безпосередньо впливають на можливість Сторони виконувати зобов'язання за Договором; настали після укладання цього Договору; підтверджені відповідними доказами.