20 березня 2025 року на сайті публічних закупівель Prozorro опубліковано оголошення про проведення Військовою частиною А2678 спрощеної процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі в електронній системі закупівель UA-2025-03-20-007830-a), а саме: «Резервуари сталеві» (ДК 021:2015:44610000-9: Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску), резервуар сталевий типу Р-50 для заглибленого встановлення з оглядовим колодязем (з зовнішнім антикорозійним покриттям) в кількості 20 комплектів, строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг до 01 листопада 2025 та резервуар сталевий типу Р-25 для заглибленого встановлення з оглядовим колодязем (з зовнішнім антикорозійним покриттям) в кількості 11 комплектів, строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг до 01 листопада 2025; очікувана вартість предмета закупівлі: 12 990 000,00 UAH (далі за текстом – Оголошення), з відповідними додатками. Пунктом 14 Оголошення встановлені кваліфікаційні критерії до учасників спрощеної закупівлі відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» та до частини третьої статті 14 цього Закону (за наявності), та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників спрощеної закупівлі визначеним критеріям і вимогам згідно із законодавством, а саме: встановлено, що для участі у спрощеній закупівлі учасник повинен відповідати наступним критеріям: 1) наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника спрощеної закупівлі досвіду виконання аналогічних договорів (не менше двох). При цьому, відповідно до п. 14.2 Оголошення Замовником встановлено, що перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним критеріям, та іншим вимогам оголошення, що подаються учасником у складі пропозиції, зокрема: 2) Для підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів (не менше двох) учасником надається: - довідка в довільній формі про виконання Учасником аналогічних договорів із зазначенням контрагента, з яким було укладено договір, його контактний телефон, рік виконання договору, сума договору. Аналогічним вважається договір на постачання Резервуарів сталевих Р-50 або резервуарів сталевих Р-25 для заглибленого встановлення. - Копії аналогічних договорів з додатками та додатковими угодами (у разі наявності), які вказано у довідці відповідно до пункту. На підтвердження повного виконання договорів надаються видаткові накладні, акти прийому-передачі тощо. (Учасник може не показувати конфіденційну інформацію, однак, в будь-якому разі, Учасник має підтвердити виконання взятих на себе зобов’язань по договору в повному обсязі в кількісному або ціновому еквіваленті). - Позитивний лист-відгук (позитивні листи-відгуки) від замовника (замовників) про виконання аналогічних договорів, вказаних у довідці, що має (мають) бути складений (складені) на фірмовому бланку (за наявності) за підписом уповноваженої особи замовника, а також містити інформацію про номер та дату укладення договору (договорів), інформацію про належне виконання учасником своїх зобов’язань відповідно до договору (договорів) (відсутність з боку замовника претензій, позовів тощо щодо порушення учасником умов договору). Як вбачається зі змісту Оголошення, Замовник визначає, що аналогічним вважається договір на постачання Резервуарів сталевих Р-50 або резервуарів сталевих Р-25 для заглибленого встановлення. 21.03.2025 керуючись ч. 7 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», вважаючи, що подібна вимога не відповідає приписам законодавства та є дискрімінаційною, Учасник просив внести зміни у пп. 2 п.14.2 тендерної документації та замість вимоги «Аналогічним вважається договір на постачання Резервуарів сталевих Р-50 або резервуарів сталевих Р-25 для заглибленого встановлення» вказати наступне: «Під аналогічним договором слід розуміти повністю виконаний договір, за яким зобов’язання Учасника, як сторони договору, полягало в поставці товару, що відповідає предмету закупівлі згідно ДК 021:2015 код 44610000-9 Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску». У відповідь на звернення Замовник зазначив: закупівля даного товару проводиться для забезпечення військових частин Міністерства оборони України пально мастильними матеріалами для забезпечення відсічі збройній агресії російської федерації. Відповідно для підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів потрібно підтвердити виконання договорів саме на Резервуари сталеві Р-25 та Р-50, оскільки код 44610000-9 містить широкий перелік товарів. Ми також наполягаємо, що вимога надати на підтвердження кваліфікаційних вимог щодо наявності в учасника спрощеної закупівлі досвіду виконання аналогічних договорів (не менше двох) шляхом встановлення необхідності підтвердження виконання договорів саме на Резервуари сталеві Р-25 та Р-50, тобто з зазначенням конкретної марки резервуарів, є дискримінацією учасників спрощеної закупівлі та суперечить нормам Закону. Відповідно до ч.2 ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. Отже, Законом дійсно надане право встановлювати кваліфікаційні критерії, але вони не повинні суперечити нормам, визначеним законодавцем. Так, на підтвердження відповідного досвіду виконання договорів встановлено надання саме аналогічних (не ідентичних) за предметом закупівлі договорів. Тобто Замовнику надане право, але реалізація якого повинна здійснюватися виключно способом, визначеним законодавством. Такі твердження відповідають позиції Верховного Суду, який у своєї постанові КАС ВС від 12.08.2021 у справі № 640/4699/19, зазначив, що нормами чинного законодавства не передбачено встановлення обмежень, при визначенні замовником кваліфікаційних критеріїв, що передбачені статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі», а лише передбачено можливість встановлення замовником вимоги від учасників процедури закупівлі інформації про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. При цьому, відповідно до п. 22 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку. Єдиний закупівельний словник, затверджений наказом Мінекономрозвитку України від 23.12.2015 р. № 1749 (зі змінами), у розділі 1 «Сфера застосування» встановлює, що класифікатор Український Єдиний закупівельний словник (далі - ЄЗС) призначений замовникам державних закупівель для описування в повідомленнях про запрошення до участі в торгах (тендерах) предмета державних закупівель, а також вітчизняним товаровиробникам і надавачам послуг для пошуку тендерних пропозицій як у межах, так і поза межами України. Загальні положення ЄЗС регламентують, що основний словник базується на системі кодів, що мають ієрархічну структуру і складаються з дев’яти цифр; групи цифр, у свою чергу, відповідають найменуванню, що описує товари, роботи і послуги, які становлять предмет контракту. Код складається з 8 цифр, що згруповані певним чином. Таким чином, ключовим у визначенні предмету спрощеної закупівлі та, відповідно, висновків щодо аналогічності предмета закупівлі з метою надання відповідних договорів для підтвердження вищезазначеного кваліфікаційного критерію, є визначення Замовником коду ЄЗС, який у спрощеній закупівлі за ідентифікатором закупівлі в електронній системі закупівель UA-2025-03-20-007830-a, визначений як «Резервуари сталеві» (ДК 021:2015:44610000-9: Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску). Отже, нормами чинного законодавства не передбачено встановлення обмежень при визначенні замовником кваліфікаційних критеріїв, шляхом визначення певних обмежень щодо надання таких договорів, зокрема, шляхом встановлення необхідності підтвердження досвіду виконання конкретної марки резервуарів, а лише передбачено можливість встановлення замовником вимоги від учасників процедури закупівлі інформації про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів. Встановлення такої вимоги автоматично відхиляє тих учасників, які не виготовляли резервуари конкретної марки, проте повністю відповідають іншим вимогам тендерної документації, що зумовлює штучне обмеження конкуренції та призводить до дискримінації учасників. Подібну позицію виклав Верховний Суд у постанові, яка згадується вище. Вважаємо, що надання на підтвердження відповідного кваліфікаційного критерію документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) за кодом предмету закупівлі згідно ДК 021:2015 код 44610000-9 «Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску» без конкретизації марки резервуарів, є таким, що відповідає як вимогам Оголошення, так й вимогам законодавства. Встановлення додаткового критерію та позиція Замовника, що учаснику необхідно підтвердити виконання договорів саме на Резервуари сталеві Р-25 та Р-50, створює штучні переваги для учасників, які мають саме такі договори, та порушують принципи закупівель. Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» принципами закупівлі є, зокрема, добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об'єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. При цьому, Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Положення ч. 5 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» конкретизують зазначену норму та передбачать, що оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. На підставі вище викладеного, наполягаємо на внесенні змін до Оголошення про проведення спрощеної закупівлі ідентифікатор закупівлі в електронній системі закупівель UA-2025-03-20-007830-a), а саме: «Резервуари сталеві» (ДК 021:2015:44610000-9: Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску), в частині визначення переліку документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним критеріям, та іншим вимогам оголошення, що подаються учасником у складі пропозиції, а саме: в щодо визначення поняття «аналогічний договір» - : «Аналогічним вважається договір на постачання товару, що відповідає предмету закупівлі згідно ДК 021:2015 код 44610000-9 «Цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску».