Пункт 3 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає, що тендерна документація повинна містити інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону. Таким чином, технічна документація замовника публічної закупівлі в обов’язковому порядку має містити інформацію щодо якісних характеристик предмету закупівлі. Частина 4 статті 673 Цивільного кодексу України визначає, якщо законом встановлено вимоги щодо якості товару, продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, який відповідає цим вимогам. Аналізуючи диспозицію частини 4 статті 673 Цивільного кодексу України можна дійти до належного правового висновку, що товар з приводу якого здійснюється публічна закупівля має відповідати законодавчо встановленим вимогам щодо якості товару. Таким чином, якісні характеристики предмету закупівлі, які замовник публічної закупівлі зобов’язаний зазначати в тендерній документації, формуються замовником публічної закупівлі з урахуванням прямих вимог діючого законодавства, якими регулюється питання якості щодо конкретного виду товару, який становить предмет публічної закупівлі. Звертаємо вашу увагу на те, що стаття 674 Цивільного кодексу України встановлює, що відповідність товару вимогам законодавства підтверджується способом та в порядку, встановленими законом та іншими нормативно-правовими актами. Відповідно до статті 16 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» оцінка відповідності законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки вимогам технічних регламентів проводиться у разі, коли це передбачено відповідними технічними регламентами. Порядок проведення оцінки відповідності законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки встановлюється технічними регламентами та іншими нормативно-правовими актами. Технічний регламент законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, затверджений Постановою КМ України № 94 від 13 січня 2016 року, передбачає: § Пункт 10 Засоби вимірювальної техніки можуть бути надані на ринку та/або введені в експлуатацію тільки у разі, коли вони відповідають вимогам цього Технічного регламенту. § Пункти 15-16 Виробники складають технічну документацію, зазначену у пунктах 48-52 цього Технічного регламенту, та виконують відповідну процедуру оцінки відповідності, наведену в пункті 47 цього Технічного регламенту, або забезпечують її виконання. Якщо відповідність засобів вимірювальної техніки вимогам цього Технічного регламенту, що до них застосовуються, було підтверджено встановленою процедурою оцінки відповідності, виробники складають декларацію про відповідність згідно з пунктами 53-56 цього Технічного регламенту і наносять знак відповідності та додаткове метрологічне маркування згідно з пунктами 57-70 цього Технічного регламенту. § Пункти 27-28 Імпортери вводять в обіг лише ті засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам цього Технічного регламенту. Перед введенням в обіг засобів вимірювальної техніки та/або введенням їх в експлуатацію імпортери пересвідчуються в тому, що відповідна процедура оцінки відповідності, встановлена у пункті 47 цього Технічного регламенту, була проведена виробником. Вони повинні також впевнитися в тому, що виробником складена технічна документація, на засоби вимірювальної техніки нанесені знак відповідності і додаткове метрологічне маркування та вони супроводжуються копією декларації про відповідність та іншими необхідними документами, а також у тому, що виробником виконані вимоги, встановлені у пунктах 20 і 21 цього Технічного регламенту. § Пункт 36-37 Розповсюджувачі під час надання засобів вимірювальної техніки на ринку та/або введення їх в експлуатацію повинні діяти з належною увагою стосовно вимог цього Технічного регламенту. Перед наданням засобів вимірювальної техніки на ринку та/або під час введення їх в експлуатацію розповсюджувачі перевіряють, що на такі засоби нанесені знак відповідності і додаткове метрологічне маркування, що засоби вимірювальної техніки супроводжуються декларацією про відповідність та іншими необхідними документами, інструкціями та інформацією, визначеними у пункті 32 додатка 2, складеними відповідно до законодавства про мови, а також, що виробник і імпортер виконали вимоги, встановлені у пунктах 20, 21 і 29 цього Технічного регламенту. Відповідно до статті 2 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» визначено, що цей Закон регулює відносини, що виникають у зв’язку з розробленням та прийняттям технічних регламентів і передбачених ними процедур оцінки відповідності, їх застосуванням стосовно продукції, яка вводиться в обіг, надається на ринку або вводиться в експлуатацію. Дія цього Закону поширюється на всі види продукції. Частина 1 статті 11 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» передбачає, що продукція, що вводиться в обіг, надається на ринку або вводиться в експлуатацію, а згідно з деякими технічними регламентами - також продукція, що виготовляється та/або вводиться в експлуатацію виробником для використання у власних цілях, повинна відповідати вимогам усіх чинних технічних регламентів, які застосовуються до такої продукції. Пунктом 2 Технічного регламенту з електромагнітної сумісності обладнання, затвердженого Постановою КМ України № 1077 від 16 грудня 2015 р, регламентовано, що дія цього Технічного регламенту поширюється на будь-яку апаратуру або стаціонарну установку. Пунктом 7 Технічного регламенту з електромагнітної сумісності обладнання передбачено, що обладнання може бути надано на ринку та/або введено в експлуатацію тільки в разі, коли воно відповідає вимогам цього Технічного регламенту за умови належного встановлення, обслуговування та використання за призначенням. Відповідно до зазначеного Технічного регламенту виробники складають технічну документацію, визначену в додатку 2 або додатку 3, та проводять відповідну процедуру оцінки відповідності, зазначену в пункті 39 цього Технічного регламенту, або забезпечують її проведення. Якщо відповідність апаратури вимогам, які до неї застосовуються, була доведена в результаті проведення зазначеної процедури оцінки відповідності, виробники складають декларацію про відповідність і наносять знак відповідності технічним регламентам. Пунктом 43 Технічного регламенту встановлено, що виробники шляхом складання декларації про відповідність бере на себе відповідальність за відповідність апаратури вимогам, установленим у цьому Технічному регламенті. Відповідно до Технічного регламенту низьковольтного електричного обладнання, затвердженого постановою КМ України № 1067 від 16 грудня 2015 року, визначено, що технічний регламент поширюється на електрообладнання, призначене для використання за номінальної напруги від 50 до 1000 В змінного струму та від 75 до 1500 В постійного струму. Пунктом 4 Технічного регламенту низьковольтного електричного обладнання, затвердженого постановою КМ України № 1067 від 16 грудня 2015 року встановлено, електрообладнання може бути надано на ринку України тільки у разі, коли після виготовлення відповідно до належної інженерної практики з питань безпечності, що застосовується в Україні, воно не становить загрози здоров’ю та безпеці людей і свійських тварин або майну за умови належного монтажу, обслуговування та застосування за своїм призначенням. Відповідно до тендерної документації замовника предметом закупівлі є прилади для вимірювання величин. Таким чином, прилади для вимірювання величин за якісними характеристиками мають відповідати законодавчо встановленим вимогам, саме: Технічному регламенту низьковольтного електричного обладнання, затвердженому постановою КМ України № 1067 від 16 грудня 2015 року; Технічному регламенту з електромагнітної сумісності обладнання, затвердженому Постановою КМ України №1077 від 16 грудня 2015 року; Технічному регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, затвердженому Постановою КМ України № 94 від 13 січня 2016 року. Відповідно до статті 16 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» визначено, що сертифікат перевірки типу засобу вимірювальної техніки є документом, який засвідчує, що тип засобу вимірювальної техніки затверджено, (сертифікат відповідності типу за результатами перевірки засобу вимірювальної техніки або сертифікат відповідності за результатами перевірки засобу вимірювальної техніки або сертифікат відповідності за результатами перевірки кожного окремого засобу вимірювальної техніки). З урахуванням вищевикладеного, якість товару, що становить предмет закупівлі, має підтверджуватися відповідним сертифікатом та/або декларацією про відповідність. Наголошуємо, що діюче законодавство не передбачає інших документів, які можуть підтверджувати якість товару типу «вимірювальна техніка», окрім як документи, які були зазначені вище. Поряд з цим, звертаємо вашу увагу на те, що Додаток до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ ІНФОРМАЦІЯ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ»» не містить вичерпного переліку обов’язкових вимог, які формують якісні характеристики предмету закупівлі. Замовником публічної закупівлі під час формування якісних характеристик предмету закупівлі залишено поза увагою законодавчо встановлені вимоги щодо якості предмету закупівлі, зокрема, проігноровано вимоги технічних регламентів, якими визначається критерії якості, безпечності та відповідності товару, що є предметом закупівлі. Так, у тендерній документації відсутнє будь-яке посилання на наступні якісні характеристики предмету закупівлі як електромагнітна сумісність вимірювальних приладів та відсутність загрози для здоров’я та безпеки людей і свійських тварин або майну за умови належного використання приладів для вимірювання величин за їхнім призначенням, у тому числі під час, установки та обслуговування таких приладів. У тому числі, відсутнє застереження про необхідність подачі разом з тендерними пропозиціями документів, які підтверджують факт електромагнітної сумісності та безпечності приладів для вимірювання величин для життя та здоров’я людей. Натомість, в тендерній документації інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, та інші засоби, що підтверджують відповідність запропонованого учасником предмета закупівлі встановленим замовником вимогам: не вимагається. Таким чином, замовник публічної закупівлі у своїй тендерній документації вказує на необов’язковість дотримання учасниками публічної закупівлі вимог статті 16 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», у зв’язку з чим, автоматично звільняє учасників публічної закупівлі від прямого обов’язку надавати інформацію щодо діючих сертифікатів перевірки типу засобу вимірювальної техніки на предмет їхньої відповідності технічним регламентам, які установлюють критерії якості та безпечності приладів для вимірювання величин. ТОВ «Сонел» наголошує на тому, що відповідно до статті 673 Цивільного кодексу України лише за умов підтвердження учасником публічної закупівлі факту дотримання по відношенню до приладів, які становлять предмет закупівлі критеріїв відповідності, визначених технічними регламентами, такі прилади можуть бути передані учасником тендерної закупівлі замовнику. Звертаємо увагу замовника на положення статті 3 Конституції України відповідно до якого: «Людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю». Таким чином, стаття 3 Конституції України визначає прямий обов’язок для кожного хто провадить діяльність, яка може мати негативні наслідки для людини, її життя і здоров’я, здійснювати таку діяльність забезпечуючи безпеку для людини, її життя та здоров’я, шляхом дотримання вимог, встановлених у технічних нормативах та регламентах. З огляду на викладене, на замовника під час здійснення їм господарської діяльності та діяльності пов’язаної із забезпечення такої діяльності через проведення відкритої публічної закупівлі покладається обов’язок як на суб’єкта господарювання забезпечувати безпеку людей, їх життя та здоров’я, шляхом дотримання товариством вимог встановлених відповідними технічними нормативами та регламентами. Окремо, звертаємо увагу замовника на те, що норми діючого законодавства, якими врегульовуються питання якості товару носять імперативний характер та не можуть сприйматись та/або трактуватись замовником публічної закупівлі вибірково. А тому, замовника публічної закупівлі було зобов’язано зазначити у своїй тендерній документації конкретні та повні вимоги щодо якості товару, які визначені технічними регламентами. Поряд з цим, у технічній документації замовник зазначає, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі визначені замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 Закону. Частиною 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. У зв’язку з чим, ТОВ «Сонел» звертає увагу замовника на те, що імперативно визначені вимоги щодо якості предмету закупівлі, які у своїй сукупності формують якісні характеристики предмету закупівлі, за своєю суттю не можуть розглядатися замовником як дискримінаційні вимоги, оскільки обов’язковість таких характеристик прямо встановлена нормативно-правовими актами, що в свою чергу, передбачає неухильне дотримання суб’єктами публічної закупівлі таких вимог, в іншому випадку – діяльність господарюючого суб’єкта як учасника публічної закупівлі слід розглядати як таку, що порушує норми діючого законодавства, а сформовану замовником технічну документацію як таку, що була підготовлена з порушенням вимог Закону України «Про публічні закупівлі». Таким чином, обов’язок дотримуватися вимог технічних регламентів під час формування тендерної документації в частині, що визначає критерії якісних характеристик предмету закупівлі з урахуванням законодавчо встановлених вимог щодо якості товару, не може розглядатися як застосування дискримінаційних вимог, оскільки такі вимоги прямо передбачені діючим законодавством та є обов’язковими для всіх, що за своєю суттю виключає будь-яку можливість існування дискримінації учасників публічної закупівлі та жодним чином не впливає на формування конкурентного середовища у сфері публічних закупівель. Таким чином, замовник публічної закупівлі допустило порушення Закону України «Про публічні закупівлі» в частині не зазначення у тендерній документації повного переліку законодавчо встановлених вимог до якісних характеристик предмету закупівлі. З огляду на викладене ТОВ «Сонел» обґрунтовано вважає, що тендерна документація замовника була підготовлена з порушенням вимог пункту 3 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». З урахуванням вищевикладеного, ТОВ «СОНЕЛ» вимагає: 1. Привести у відповідність до вимог діючого законодавства якісні характеристики предмету закупівлі, шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації. 2. Зазначити у тендерній документації, що якість товару, який становить предмет закупівлі має відповідати технічним регламентам, а саме: Технічному регламенту низьковольтного електричного обладнання, затвердженому постановою КМ України № 1067 від 16 грудня 2015 року; Технічному регламенту з електромагнітної сумісності обладнання, затвердженому Постановою КМ України №1077 від 16 грудня 2015 року, Технічному регламенту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, затвердженому Постановою КМ України № 94 від 13 січня 2016 року. У разі залишення цієї вимоги без належної уваги ТОВ «СОНЕЛ» залишає за собою право звернутися до відповідних контролюючих органів та/або суду із заявою про порушення замовником діючого законодавства.