Надання інформації про усунення порушення замовником

Інформація та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформація про причини неможливості усунення виявлених порушень, викладених у висновку Управління Південного офісу Держаудитслужби за результатами моніторингу закупівлі UA-M-2025-03-10-000004 ● 5500c80e84c5439c88326bda24bfaaa3 31.03.2025 року Південним офісом Держаудитслужби за результатами моніторингу закупівлі оприлюднено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі за ідентифікатором UA-2024-08-12-010970-a (далі – Висновок), за змістом якого органом Держаудитслужби виявлені порушення вимог абзацу другого підпункту 2 пункту 44 Особливостей. У Висновку Південного офісу Держаудитслужби від 31.03.2025 року встановлений спосіб усунення виявлених порушень, а саме: шляхом припинення зобов’язань за договором та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Відповідно до частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон № 922) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Враховуючи частину 8 статті 8 Закону № 922, Відділ житлово-комунального господарства, будівництва, благоустрою та розвитку інфраструктури Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області: - надає свої аргументовані заперечення щодо суті Висновку; - зазначає, що Висновок буде оскаржено до суду у порядку та у строки, встановлені Законом № 922; - доводить до відома Південного офісу Держаудитслужби інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень встановленим способом станом на сьогоднішній день. Заперечення щодо суті Висновку Всі аргументи Південного офісу Держаудитслужби зводяться до того, що часник ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» у складі тендерної пропозиції надав розрахунок договірної ціни на будівництво: «Нове будівництво укриття для закладу освіти Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області за адресою вул. Шкільна, 20, с. Нестоїта, що здійснюється у 2024 році», який не відповідає вимогам пункту 5.3 розділу V Настанови. Так, у складі тендерної пропозиції учасник надав Пояснювальну записку у якій зазначено, що середньомісячна норма тривалості робочого часу для будівельних, монтажних і ремонтних робіт складає 172,33 людино-години. Поряд з цим, з урахуванням Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 23 липня 2024 року № 469/2024, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 23 липня 2024 року № 3891-ІХ, показник середньомісячної норми тривалості робочого часу на 2024 рік станом на 26 серпня 2024 року нібито становив 173,83. Також органом моніторингу зазначено, що учасник під час складання цінової пропозиції (розрахунку договірної ціни), повинен враховувати показник середньомісячної норми тривалості робочого часу, встановлений центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сфері праці зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального діалогу. Так, згідно Додатку № 4 до тендерної документації визначено, що цінова пропозиція надається у програмному комплексі АВК 5 не пізніше версії 3.9.1, або інший програмний комплекс, який взаємодіє з комплексом АВК-5 в частині передачі кошторисної документації, з наступним переліком документів в pdf форматі та imd-файлі: - договірна ціна (проштампована та підписана сертифікованим кошторисником); - кошторисний розрахунок (пояснювальна записка, локальний кошторис, підсумкову відомість ресурсів, розрахунки прибутку, загальновиробничих та адміністративних витрат). Пунктом 5.1 розділу V Кошторисних норм України «НАСТАНОВА з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Мінрегіонбуду України від 01.11.2021 №2 81 (далі – Настанова), визначено, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією. Замовником торгів у Додатку № 4 тендерної документації надано відомість обсягів робіт, відомість ресурсів до неї без цін. Отже, учасники процедури закупівлі повинні були надати у складі тендерної пропозиції розрахунок цінової пропозиції – Договірну ціну з її складовими, розроблені у порядку та за формами, встановленими Настановою з визначення вартості будівництва, а саме: договірна ціна; кошторисний розрахунок (пояснювальна записка, локальний кошторис, підсумкову відомість ресурсів, розрахунки прибутку, загальновиробничих та адміністративних витрат). Учасником ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» у складі пропозиції було надано розрахунок цінової пропозиції – Договірну ціну з її складовими, які вимагалися умовами тендерної документації. Умовами тендерної документації не передбачалося яку ж саме середньомісячну норму тривалості робочого часу для будівельних, монтажних і ремонтних робіт має врахувати учасник під час розрахунку своєї цінової пропозиції. Більш того, спростовуючи позицію органу моніторингу слід вказати, що центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сфері праці, зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального діалогу не встановлювався та/або не затверджувався показник середньомісячної норми тривалості робочого часу на 2024 рік. Інформація щодо показника середньомісячної норми тривалості робочого часу на 2024 рік, встановленого центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сфері праці, зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального діалогу відсутня у загальному доступі. Варто також зазначити, що якщо звернутись до відкритих джерел інформації (наприклад, веб-сайту https://www.buhoblik.org.ua/kadry-zarplata/vremya/4298-norma-trivalosti-robochogo-chasu-2024.html), то можна дійти висновку, що відповідний показник середньомісячної норми тривалості робочого часу станом на 26 серпня 2024 року становив не 173,83, а 172,33 та тільки після продовження воєнного стану у листопаді 2024 року такий показник був 173,83. Додатково звертаємо Вашу увагу на те, що Замовник отримує інформацію про зміну кошторисних показників разом із програмним комплексом АВК 5, а учасники вручну не вираховують показник середньомісячної норми тривалості робочого часу. Станом на 24.08.2024 року актуальною версією була АВК 5 3.9.1., випущена 07.06.2024 року (посилання на веб-сайт виробника https://avk5.com.ua/about_prog_ed_391.html). В описі цієї версії зазначено: «07 червня 2024 року. Нове в АВК-5 редакції 3.9.1 в порівнянні з редакцією 3.9.0. Внаслідок продовження воєнного стану, змінені значення середньомісячної тривалості робочого часу на 2024 рік: •⁠ ⁠для ТС №№ 1-7; 11-21 (у відповідності з даними щодо 40-годинного робочого тижня) – 172,33 години; •⁠ ⁠для ТС №№ 8-10 (у відповідності з даними щодо 30-годинного робочого тижня) – 129,50 години; •⁠ ⁠для ТС № 22 (у відповідності з даними щодо 36-годинного робочого тижня) – 155,4 години». Наступна версія АВК 5 3.9.2. вийшла 03.10.2024 року ((посилання на веб-сайт виробника https://avk5.com.ua/about_prog_ed_392.html). В описі цієї версії зазначено: «11 жовтня 2024 року. Нове в АВК-5 редакції 3.9.2 в порівнянні з редакцією 3.9.1 Внаслідок продовження воєнного стану по 10 листопада 2024, змінені значення середньомісячної тривалості робочого часу на 2024 рік: •⁠ ⁠для ТС №№ 1-7; 11-21 (дані щодо 40-годинного робочого тижня) – 173,83 години; •⁠ ⁠для ТС №№ 8-10 (дані щодо 30-годинного робочого тижня) – 130,5 годин; •⁠ ⁠для ТС № 22 (дані щодо 36-годинного робочого тижня) – 156,60 години. Таким чином, як Відділ житлово-комунального господарства, будівництва, благоустрою та розвитку інфраструктури Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області, так і ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» керувались актуальною інформацією з програмного комплексу АВК 5. Черговий раз наголошуємо на тому, що умовами тендерної документації також не встановлювалося показника середньомісячної норми тривалості робочого часу, які учасники повинні врахувати під час складання своїх цінових пропозицій (розрахунків договірної ціни) Слід, знову ж таки, повернутися до пункту 5.1 розділу V Настанови де чітко передбачено, що ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва. Отже, ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» розраховано середньомісячну норму тривалості робочого часу для будівельних, монтажних і ремонтних робіт виходячи із нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва. Окремо слід вказати, що згідно абзацу 1 пункту 46 Особливостей, Інформація про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення (з посиланням на відповідні положення цих особливостей та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність), протягом одного дня з дати ухвалення рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику процедури закупівлі/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель. Тобто замовник торгів має право відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі за умови посилання на відповідні УМОВИ тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник НЕ ВІДПОВІДАЮТЬ. Враховуючи виконання ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» усіх вимог тендерної документації, зокрема вимог Додатку № 4 тендерної документації та положень розділу V Настанови, а також із урахуванням положень абзацу 1 пункту 46 Особливостей, тендерна пропозиція переможця процедури закупівлі відповідала умовам тендерної документації та у Замовника були відсутні підстави для відхилення такої тендерної пропозиції Учасника. Інформація про причини неможливості усунення виявлених порушень у спосіб, встановлений Висновком, станом на сьогоднішній день По-перше, враховуючи те, що Відділ житлово-комунального господарства, будівництва, благоустрою та розвитку інфраструктури Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області вважає Висновок протиправним, він буде оскаржений до суду у порядку та в строки, встановлені Законом № 922. У випадку виконання такого Висновку до того як він буде оскаржений і до того, як судом буде прийнято рішення за результатами такого оскарження, Замовник фактично погодиться з таким Висновком, а його оскарження не матиме сенсу та не поновить права Замовника та підрядника. По-друге, варто зазначити, що відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю. Згідно з пп. 3 п. 3 вказаного Положення, основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів). Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред’являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Вказаним Законом та нормативно-правовими актами безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати припинення зобов’язань за договором (тобто розірвання договорів). Відповідно до ст. 41 Закону № 922 (із змінами) договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Вищевказані нормативні акти та умови Договору підряду від 18 вересня 2024 року № 29 не передбачають можливості припинення зобов’язань (розірвання договору) в односторонньому порядку. Тому, виконання вимоги щодо розірвання договору можливе виключно у порядку, передбаченому ст. 188 Господарського Кодексу України, тобто шляхом звернення до суду. Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору в повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим. Під час виконання Договору підряду від 18 вересня 2024 року № 29 не встановлено будь-яких порушень щодо виконання договору. Оскільки, підрядником не порушено жодних умов виконання договору, то у замовника відсутні підстави дострокового розірвання зазначеного вище Договору. Таким чином, у замовника відсутні встановлені законами або договором підстави для розірвання вказаного договору. Укладений договір підряду 18 вересня 2024 року № 29 не обмежив конкуренцію та не призвів до дискримінації учасників закупівлі. Додатково зазначаємо, що Конституційний Суд України у Рішенні від 25.01.2012 р. № З-рп/2012 (справа № 1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який, серед іншого, означає, що заходи, передбачені в нормативно- правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАС України). Вважаємо, що Висновок про результати моніторингу закупівлі щодо припинення господарських зобов’язань за договором не відповідає критерію пропорційності, оскільки вимога розірвати договір, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав сторін договору. Розірвання укладеного договору про закупівлю, предметом якого є виконання робіт, призведе до зриву процесу виконанням робіт, що є неприйнятним. На думку Відділу житлово-комунального господарства, будівництва, благоустрою та розвитку інфраструктури Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області, вимога про припинення зобов’язань за договором ґрунтується на формальній підставі, яка не впливає на суть тих принципів і правовідносин, на дотримання та захист яких направлене правове регулювання відносин у сфері публічних закупівель. У правовідносинах можуть існувати обставини, які свідчать про відсутність соціальної потреби чи нагальної суспільної необхідності, що виправдовували б відхилення від принципу правової визначеності та виправдовували б превалювання форми над змістом відносин лише заради правового пуризму. Згідно з п. 6 ст. 1 Закону № 922, договір про закупівлю – господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару. Відповідно до ст. 875 Цивільного кодексу України, за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта. Статтею 318 Господарського кодексу України визначено, що договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об'єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору. Згідно зі ст. 321 Господарського кодексу України, у договорі підряду на капітальне будівництво сторони визначають вартість робіт (ціну договору) або спосіб її визначення. Вартість робіт за договором підряду (компенсація витрат підрядника та належна йому винагорода) може визначатися складанням приблизного або твердого кошторису. Кошторис вважається твердим, якщо договором не передбачено інше. Зміни до твердого кошторису можуть бути внесені лише за погодженням сторін. Відповідно до ст. 323 Господарського кодексу України, договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону. Згідно ч. 4 ст. 41 Закону № 922 умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Згідно ст. 43 Закону № 922 договір про закупівлю є нікчемним у разі: 1)якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону; 2)укладенпя договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону; 3)укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; 4)укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону. Статтею 36 Закону передбачено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Разом з тим, повідомляємо, що розірвання договору підряду від 18 вересня 2024 року № 29, не лише створює юридичну нестабільність, але й завдає серйозного ризику для завершення проекту та ефективного освоєння бюджетних коштів. У разі розірвання договору об'єкт будівництва вже не зможе бути повернений у первісний стан, оскільки будівельні роботи проводяться, а ресурси, включаючи матеріали, праця й інженерні рішення, вже залучені та частково реалізовані на об’єкті. Відтак, припинення договірних відносин не лише не сприятиме усуненню виявлених раніше порушень, але й ускладнить усі подальші процеси, включаючи завершення робіт, що залишилися, забезпечення якості конструкцій та відповідності технічним стандартам. Більш того, договір має слугувати не лише як правовий інструмент, а і як гарантія продовження необхідних робіт і досягнення кінцевого результату ¬– введення об'єкта в експлуатацію. Розрив угоди на такій стадії загрожує залишити громаду та дітей без укриття під час дії правового режиму воєнного стану та постійних агресивних атак та обстрілів території України військами російської федерації, а будь-які можливі санкції не компенсують витраченого часу та ресурсів, вкладених у проект. Відділ житлово-комунального господарства, будівництва, благоустрою та розвитку інфраструктури Куяльницької сільської ради Подільського району Одеської області з’ясовано, що висновок Південним офісом Держаудитслужби від 31.03.2025 року не містить обґрунтування неефективності, незаконності, нецільового використання бюджетних коштів, у зв'язку з чим вказане суперечить обов'язку здійснити заходи з припинення зобов’язань за договором, укладеного за результатами публічної закупівлі договору про закупівлю. Додатково слід наголосити на тому, що відповідно до Висновку, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей, відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, вимогам Особливостей, своєчасності його розміщення Замовником та виконання учасником, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, внесення змін до договору відповідно до вимог законодавства, надання відповідей на запити органу державного фінансового контролю про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, яке є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, – порушень не установлено. Враховуючи вищевикладене, вважаємо, що учасником закупівлі – ТОВ «ГРАД-СТРОЙ» надано усі документи та інформацію, які вимагалися замовником, а тому його обґрунтовано визнано переможцем процедури закупівлі. Факт укладення в подальшому договору підряду від 18 вересня 2024 року № 29 узгоджується з вимогами законодавства, у зв'язку з чим відсутні правові підстави для припинення зобов’язань за договором (розірвання договору).

2025-04-04 14:58:22

• Заперечення до висновку
• Електронний підпис

Оскарження в суді