Шановний Замовнику, уважно ознайомившись з умовами Вашої Тендерної документації на закупівлю UA-2024-06-07-008331-a, на підставі ч. 1 ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі»,- прохання внести зміни до Тендерної документації, виходячи з наступного. У Тендерній документації встановлено вимогу: «-надати Сертифікат відповідності системи управління охороною здоров'я та безпекою праці вимогам міжнародного стандарту ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці» виданий на виробника/дистриб’ютора/імпортера. Сертифікат має бути чинним протягом всього строку надання послуг, виданим органом з сертифікації (органом з оцінки відповідності)». Дану вимогу вважаємо необґрунтованою та дискримінаційною, адже Система сертифікації якості ISO (ІСО) проводиться на відповідність міжнародним стандартам, встановленим Міжнародною Організацією по Стандартизації (ISO, International Organization for Standardization). Організація ISO не проводить сертифікацію, а тільки розробляє стандарти відповідності. Функція сертифікації переходить на національні акредитовані установи, які займаються впровадженням стандартів на підприємстві, видають сертифікати та проводять наглядовий аудит. Організацією ISO розроблено велику кількість стандартів у різних сферах діяльності, зокрема і Стандарт ISO 45001. Відповідно до змісту ISO 45001 «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги» — це стандарт ISO для систем управління охороною здоров'я та безпекою праці (OH & S), опублікований у березні 2018 року. Метою ISO 45001 є зменшення професійних травм та захворювань. Стандарт базується на Британському стандарті OHSAS 18001, робочих стандартах, конвенціях та керівних принципах Міжнародної організації праці (МОП) та національних стандартів. В свою чергу ISO 18001:2007 - це стандарт, який було розроблено на вимогу споживачів створити визнаний стандарт для системи управління гігієною та безпекою праці, на підставі якого може бути оцінено й сертифіковано їхні системи управління. ISO 18001:2007 розробляли з урахуванням структури стандартів ISO 9001:2015 (система управління якості) та ISO 14001:2015 (система екологічного управління), щоб сприяти інтеграції систем управління якості, екологічного управління й гігієни та безпеки праці в організаціях, якщо у них виникає така потреба…. Цей стандарт не містить вимог, характерних для інших систем управління, наприклад вимог до управління якістю, екологічного управління, фінансового управління, хоча його елементи може бути узгоджено чи об’єднано з елементами інших систем управління. Зазначений стандарт ISO 45001 стосуються безпосередньо менеджменту та бізнес-процесів, які в результаті опосередковано впливатимуть на якість продукції, захист довкілля та безпеку праці. Організація ISO не сертифікує компанії на відповідність стандартам і відповідно до своїх повноважень не може зобов`язати сертифікувати у обов`язковому порядку ні певну компанію, ні певну галузь. Ці рішення приймаються виключно на рівні кожної окремої держави, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації. Тобто, ніхто не може зобов’язати бізнес в примусовому порядку сертифікувати товар чи підприємство, оскільки дана вимога відсутня в чинному законодавстві. Сертифікат ISO 45001 є стандартом по охороні здоров’я та безпеки праці на робочому місці. Виробники товарів та послуг не зобов`язані її проходити. З 01.01.2018 року в Україні скасована обов`язкова сертифікація продукції. Відповідно до Наказу ДП «УкрНДНЦ» «Про скасування національних нормативних документів» №500 від 29 грудня 2017 року з 01.01.2018 року скасовані стандарти державної системи сертифікації. Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №93 від 26.01.2018 року втратив чинність «Перелік продукції, що підлягає обов`язковій сертифікації в Україні». Відповідно до ч. 11 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі»: «Документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.» Тобто, вимога про надання вищезазначеного сертифікату не є впливовим критерієм щодо гарантії постачання предмету закупівлі, а тому спричиняє лише обмеження конкуренції та призводить до дискримінації учасників. Оскільки, встановивши таку вимогу, можна припустити, що члени тендерного комітету лобіюють інтереси одного учасника, який відповідає цьому критерію. Таким чином, встановлення наведеної вище вимоги в Тендерній документації є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, що унеможливлює підготовку тендерної пропозиції у відповідності до вимог Документації, і взагалі позбавляє можливості взяти участь у цьому тендері. Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель у торгах UA-2021-02-05-012171-a (посилання на сайт - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-02-05-012171-a ) розглядала Скаргу, щодо вимоги до учасників надати Сертифікат ISO 45001, за результатами засідання колегія зобов’язала Замовника виключити вказану вимогу з Тендерної документації. Враховуючи викладене, вважаємо, що дії Замовника в частині встановлення зазначеної вище умови Тендерної документації порушують вимоги ч. 4 ст. 22 та ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідно до яких Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також порушують принципи здійснення публічних закупівель, згідно з ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема – добросовісна конкуренція серед учасників, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Отже, вимагаємо виключити з Тендерної документації вимогу: «-надати Сертифікат відповідності системи управління охороною здоров'я та безпекою праці вимогам міжнародного стандарту ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці» виданий на виробника/дистриб’ютора/імпортера. Сертифікат має бути чинним протягом всього строку надання послуг, виданим органом з сертифікації (органом з оцінки відповідності)». В разі не задоволення нашої Вимоги, ми будемо змушені звернутись до Антимонопольного комітету України за захистом своїх прав та законних інтересів.

Вимога 1 Згідно п. 5 Додатку 2 тендерної документації У разі, якщо витратні матеріали (тонери та інші основні комплектуючі), які будуть використані для виконання робіт, не виробляються на території України, надати копії документів, що підтверджують повноваження офіційного, ексклюзивного або єдиного дистриб'ютора (імпортера) Виробника, а саме: договір з Виробником та/або сертифікат. У разі, якщо Учасник не є виробником (дистриб'ютором/ імпортером) витратних матеріалів (тонерів та інших основних комплектуючих), які будуть використані для надання послуг, необхідно надати оригінал листа авторизації Учасника, в якому буде зазначено, що учасник є авторизованим партнером або офіційним представником виробника (дистриб’ютора або імпортера). Даний лист повинен бути адресований Замовнику торгів та містити ідентифікатор закупівлі та назву предмету закупівлі. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають повноваження офіційного, ексклюзивного або єдиного дистриб'ютора (імпортера) Виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, оскільки умовами тендерної документації не допускається наявність відносин з дистриб’юторами та іншими суб’єктами господарювання, що мають право здійснювати реалізацію продукції, а вимагається лише наявність відносин з Виробником. Ваші дії в частині встановлення наведеної вище умови документації порушують один з принципів здійснення закупівель, визначених Законом України «Про публічні закупівлі», а саме – максимальна економія та ефективність, недискримінація учасників, які мають можливість запропонувати до постачання продукцію проте не є безпосередньо дистриб’юторами продукції. Варто зазначити, що надання вищенаведеного листа ніяким чином не підтверджує технічні, якісні та кількісні характеристики запропонованого учасниками товару в складі послуг, та не гарантує вчасне та якісне постачання, та ставить учасників торгів в залежність від виробника, під час участі в процедурі закупівлі. Вказані вимоги документації порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасників, пов'язані з їх участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Згідно практики Антимонопольного комітету України такі вимоги є дискримінаційними, та не можуть включатися до умов тендерної документації, наприклад рішення: UA-2024-02-15-007952-a UA-2024-02-19-006082-a UA-2024-03-05-002313-a UA-2024-03-14-011101-a UA-2024-03-14-002079-a UA-2024-03-14-002079-a UA-2024-03-18-011550-a UA-2024-03-19-008292-a UA-2024-04-03-008467-a UA-2024-04-11-012180-a UA-2024-04-11-012448-a UA-2024-04-29-006618-a UA-2024-05-06-004366-a UA-2024-05-16-011391-a. У зв’язку з зазначеним вимагаємо видалити дискримінаційні вимоги документації, у випадку незадоволення даної вимоги, ми як потенційний учасник будемо змушені звернутися до органу оскарження з метою захисту своїх прав та інтересів. Вимога 2 Відповідно до Додатку 2 тендерної документації вимагається надання копії висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи на витратні матеріали (тонер та інші основні комплектуючі), які використовуються при наданні послуг з відновлення (регенерації) тонерних картриджів, та є безпечними для застосування за призначенням та оточуючого персоналу, дійсні на момент розкриття пропозицій. Згідно Наказу від 01.02.2005 № 28 «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 р. за №466/10746, запропонований товар не входив до переліку товарів, що підлягають обов'язковій сертифікації в Україні. Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №93 від 26.01.2018р., зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 16.02.2018р. за № 194/31646 Наказ №28 від 01.02.2005р. «Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні» визнано таким, що втратив чинність. Таким чином, на сьогодні, в Україна не існує нормативно-правового акта, який би вимагав обов'язкової сертифікацї товарів взагалі і товару, що являється складовою предмету закупівлі зокрема. Постановою 25 Міністерства охорони здоров´я від 26.12.2016 року «Про оптимізацію державного санітарно-епідеміологічного нагляду щодо об´єктів зовнішньоекономічної діяльності за кодами УКТЗЕД, що не потребують проведення санітарно-епідеміологічної експертизи.» Товари у закупівлі входять в перелік товарів, що не потребують проведення санітарно-епідеміологічної експертизи. Дана вимога тендерної документації порушує чинне законодавство України в частині надання висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи (ДСЕЕ). З 01 жовтня 2023 року вступив в дію Закон України «Про систему громадського здоров’я», відповідно до прикінцевих положень якого Закон України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», яким й було врегульоване проведення державної санітарно-епідеміологічної експертизи та видачі за результатами її проведення відповідних висновків, втратив чинність. У зв’язку з цими змінами законодавства Державна служба України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів на дату оголошення даної закупівлі НЕ видає висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи, тому їх неможливо отримати під вищезазначені вимоги Замовника. Тобто, взяти участь у даній закупівлі можуть тільки учасники, на пропоновану якими продукцію наявні раніше видані висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи, які було видано в порядку, що передбачений вже нечинним законодавством України. Виробники повсякчас змінюють, розширюють асортимент пропонованої ними продукції, на яку вже не отримуватимуть висновки ДСЕЕ. Вищезазначена вимога Замовника спричиняє неможливість участі у закупівлі й з пропозицією такої продукції. Таким чином, вимога підтвердити будь-які характеристики товару або просто навіть надавати висновки ДСЕЕ є незаконною, щодо чого вже склалася усталена практика Комісії АМКУ. Наприклад рішення за закупівлею, № UA-2024-02-06-005585-a, де зазначено що надання у складі Пропозиції висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи суперечать положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції. Вимагаємо внести зміни до умов тендерної документації та усунунти незаконні вимоги. Вимога 3 Відповідно до Додатку 2 тендерної документації вимагається надання копії протоколів про проведення випробувань та визначення радіологічних показників безпеки на тонер, яким буде проводитися заправка картриджів замовника, що виданий органом з оцінки відповідності на радіаційну безпеку на його офіційному бланку та за встановленою їм формою. Згідно зі статтею першою Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» документ про відповідність — декларація (у тому числі декларація про відповідність), ПРОТОКОЛ (У ТОМУ ЧИСЛІ ПРОТОКОЛ ВИПРОБУВАНЬ), звіт, висновок, свідоцтво, сертифікат (у тому числі сертифікат відповідності) або будь-який інший документ, що підтверджує виконання визначених вимог, які стосуються об’єкта оцінки відповідності. Відповідно до статті 25 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» оцінку відповідності вимогам технічних регламентів здійснюють у випадках і шляхом застосування процедур оцінки відповідності, які визначені в таких технічних регламентах. Процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів застосовують виробники, а у випадках, в яких згідно з відповідними технічними регламентами обов’язки виробників покладено на імпортерів або розповсюджувачів, — імпортери або розповсюджувачі. У такому випадку надати протоколи випробувань зможуть лише ті учасники, які мають ці протоколи або є безпосередньо дистриб’юторами. Отже, наведені вище умови документації обмежують коло учасників лише тими суб’єктами господарювання, які мають протоколи випробувань та є виробниками чи дистриб’юторами. Окрім того Вами не визначено у зв’язку з чим така вимога встановлена лише на одну конкретну позицію «тонер». Штучним обмеженням кола учасників процедури закупівлі Вами порушено принципи здійснення публічних закупівель, в тому числі недискримінація учасників. Вимога 4 Додатком 2 документації визначено, що учасники надають в складі пропозиції довідку в довільній формі, що підтверджує забезпечення можливості звернення до власного сервісного центу по «гарячій» телефонній лінії (0-800) з 08:00 до 17:00 у робочі дні. Звертаємо увагу, що діяльність з обслуговування картриджів, згідно законодавства України в тому числі Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», не вимагає наявність ліцензії чи інших дозвільних документів. В свою чергу відсутні нормативно-правові акти, що вимагали б створення суб’єктами господарювання сервісних центрів. Вказана умова тендерної документації обмежує коло потенційних учасників, оскільки прийняти участь в процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти, що мають власні сервісні центри, що є дискримінаційним відносно інших суб’єктів, що здійснюють діяльність у відмінному від визначеного порядку. В тому числі дискримінаційним є зазначення графіку роботи потенційних учасників, так суб’єкти господарювання, що працюють за графіком з 09:00 до 18:00год. не зможуть прийняти участь в процедурі закупівлі. На підставі вказаного вимагаємо виключити дискримінаційні умови тендерної документації шляхом внесення змін, у протилежному випадку ми будемо змушені звернутися за захистом своїх прав до органу оскарження. Вимога 5 Умовами тендерної документації передбачено надання в складі пропозиції таких документів: Сертифікат відповідності на систему управління якості вимогам міжнародного стандарту ISO 9001:2015 «Системи управління якістю. Вимоги» виданий на виробника/дистриб’ютора/імпортера. Сертифікат має бути чинним протягом всього строку надання послуг, виданим органом з сертифікації (органом з оцінки відповідності). - Сертифікат відповідності системи екологічного менеджменту вимогам міжнародного стандарту ISO 14001:2015 «Системи екологічного менеджменту» виданий на виробника/дистриб’ютора/імпортера. Сертифікат має бути чинним протягом всього строку надання послуг, виданим органом з сертифікації (органом з оцінки відповідності); - Сертифікат відповідності системи управління охороною здоров'я та безпекою праці вимогам міжнародного стандарту ISO 45001:2019 «Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці» виданий на виробника/дистриб’ютора/імпортера. Сертифікат має бути чинним протягом всього строку надання послуг, виданим органом з сертифікації (органом з оцінки відповідності). Дана вимога є незаконною та дискримінаційною. Оскільки жодним нормативно-правовим актом не передбачено обов’язкової наявності сертифікатів ISO для здійснення господарської діяльності. Сертифікація ISO не є обов’язковою на території України, а вартість отримання такого сертифіката може становити 30 000 грн та більше. У разі відсутності сертифіката ISO, якого вимагає Замовник, учаснику потрібно нести додаткові витрати для оформлення документа, що може вплинути на ціну тендерної пропозиції. Також, оформлення такого сертифіката відбувається близько місяця, а строк подання тендерних пропозицій становить 7 днів з моменту оголошення закупівлі. Тому вимога Замовника про надання учасниками документального підтвердження стосовно зазначеної сертифікації уповноваженою організацією є законодавчо не обґрунтованою та суперечить Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 р. (зі змінами) та Закону України «Про публічні закупівлі». Окрім того сертифікати стосуються лише виробника/дистриб’ютора/імпортера якщо учасник не є одним з перелічених суб’єктів, то виникають значні перешкоди у отриманні відповідних документів. Так, надання таких сертифікатів було визнано дискримінаційними у рішеннях АМКУ у закупівлях № UA-2021-04-01-002563-c, UA-2021-03-29-002737-a та інші. Звертаємо увагу, що прийняти участь у закупівлі зможуть лише учасники які пройшли щорічний аудит у 2024р. до моменту оголошення процедури закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників оскільки аудит проводиться по закінченню попереднього періоду дії сертифікату. На підставі вказаного вимагаємо внести зміни до умов тендерної документації та усунути дискримінаційні вимоги.