Надання інформації про усунення порушення замовником

ЗАПЕРЕЧЕННЯ ДО ВИСНОВКУ На виконання частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» та Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2024-05-13-007243-a (далі по тексту – Висновок), яким зобов’язано Замовника протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення, надаємо аргументовані заперечення (далі – Заперечення). Дані Заперечення надаємо у межах зазначеного терміну, а саме 08.07.2024. Уважно ознайомившись та дослідивши вимоги Висновку, вважаємо його необґрунтованим та таким, що не відповідає, як нормам закону Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), з огляду на наступне. 1) Висновком встановлено порушення законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема порушення вимог пункту 28 Особливостей. Суть порушення, що зафіксовано в Висновку, полягає в наступному. На порушення пункту 28 Особливостей тендерна документація, затверджена рішенням уповноваженої особи від 13.05.2024 № 13/05/24-1, складена не у відповідності із вимогами Закону та Особливостей. Згідно із вимогами частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. У пункті 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовником встановлена вимога: «У разі якщо переможець процедури закупівлі не надав відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю, в тому числі рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства або рішення одноособового учасника, яке дає згоду на вчинення значного правочину шляхом укладення договору про закупівлю за результатами проведення процедури закупівлі та/або останню затверджену фінансову звітність та/або статут переможця, шляхом завантаження їх в електронну систему закупівель за один робочий день до дати укладення договору про закупівлю, замовник відхиляє його тендерну пропозицію на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей». Однак, у підпункті 3 пункту 44 Особливостей передбачено чіткий та виключний перелік випадків для відхилення тендерної пропозиції переможця. Абзацом другим підпункту 3 пункту 44 Особливостей не передбачена умова щодо відхилення тендерної пропозиції із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі якщо переможець процедури закупівлі не надав відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю, в тому числі рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства або рішення одноособового учасника, яке дає згоду на вчинення значного правочину шляхом укладення договору про закупівлю за результатами проведення процедури закупівлі та / або останню затверджену фінансову звітність та / або статут переможця, шляхом завантаження їх в електронну систему закупівель за один робочий день до дати укладення договору про закупівлю. Таким чином, Замовник на порушення вимог пункту 28 Особливостей та частини третьої статті 22 Закону включив до тендерної документації інформацію про відхилення тендерної пропозиції переможця, вимоги щодо наявності якої не передбачені підпунктом 3 пункту 44 Особливостей. Щодо відсутності порушення. Відповідно до абзацу першого та другого пункту 17 Особливостей: «17. Договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей. Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю ПОВИНЕН НАДАТИ відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.». Таким чином, оскільки Законом встановлено імперативну норму, яка зобов’язує переможця надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю саме під час укладення договору про закупівлю, у разі ненадання указаної інформації під час укладання такого договору у сторін будуть відсутні правові підстави для його підписання відповідно до вимог Закону. Ні Особливостями, ні Законом не конкретизовано, яким саме чином застосовувати цю норму, які точно документи повинен надати переможець та у які строки чи спосіб. Однак вимога є чіткою, що ПЕРЕМОЖЕЦЬ ЗАКУПІВЛІ ПОВИНЕН НАДАТИ ІНФОРМАЦІЮ ПРО ПРАВО ПІДПИСАННЯ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ. В абзаці 1 пункту 49 Особливостей зазначено: «Рішення про намір укласти договір про закупівлю приймається замовником відповідно до статті 33 Закону та цього пункту.». Пунктом 7 Статті 33 Закону визначено: «7. У разі відмови переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію/пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.». Таким чином, ненадання переможцем процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю відповідної інформації про право підписання договору про закупівлю в розумінні Закону є відмовою переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника і підлягає відхиленню на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей, а саме: «3) переможець процедури закупівлі: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;». Таким чином, тендерна документація замовника складена у відповідності із вимогами Закону та Особливостей та не містить вимог, що суперечать чинному законодавству. 2) Висновком встановлено порушення законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема порушення вимог підпункту 2 пункту 44 Особливостей. Суть порушення, що зафіксовано в Висновку, полягає в наступному Аналізом питання розгляду тендерних пропозицій та визначення переможця процедури закупівлі встановлено, що на порушення підпункту 2 пункту 44 Особливостей Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «ЕД ТЕМП», а надав йому 24 години для виправлення невідповідностей щодо документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, які були відсутні в тендерній документації. Так, відповідно до додатку 3 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі» до тендерної документації визначено, що учасник повинен надати скановану з оригіналу, завірену підписом уповноваженої особи та інженера-кошторисника відповідно, наступну документацію: договірну ціну, зведений кошторисний розрахунок, локальні кошториси (мають бути складені відповідно до технічного завдання), відомість ресурсів до локального кошторису та календарний графік виконання робіт. Проте, ТОВ «ЕД ТЕМП» в тендерній пропозиції не надано зведений кошторисний розрахунок. Відповідно до пункту 43 Особливостей якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо. Замовник розмістив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей щодо документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, які відсутні у тендерній пропозиції ТОВ «ЕД ТЕМП», чим не дотримався вимоги пункту 43 Особливостей. Враховуючи вищевикладене, тендерна пропозиція» ТОВ «ЕД ТЕМП» підлягала відхиленню на підставі підпункту 2 пункту 44 Особливостей. Щодо відсутності порушення. Відповідно до абзацу 2 пункту 43 Особливостей під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо. Таким чином, частиною 2 абзацу 2 пункту 43 Особливостей роз’яснено, яка саме інформація на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі призводить до відхилення Учасника та яка інформація може вважатися невідповідністю в інформації та/або документах. Зведений кошторисний розрахунок містить виключно вартісні показники і жодним чином не містить відомостей, які можуть призвести до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі, тому його відсутність у складі тендерної пропозиції являє собою невідповідність в інформації та/або документах (у тому числі відсутність документів та інформації), які надаються учасником та відповідно до Особливостей передбачає розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Отже, замовник керувався виключно Законом та Особливостями і ненадання Учаснику 24 годин для виправлення невідповідностей щодо документів про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, які були відсутні в тендерній документації, було б порушенням збоку Замовника. Тому не зрозуміла позиція ДАСУ, яка вважає, що замовник мав саме відхилити пропозицію учасника в даній ситуації і таким чином піти на порушення законодавства про публічні закупівлі. 3) Висновком встановлено порушення законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема порушення вимог пункту 43 Особливостей. Суть порушення, що зафіксовано в Висновку, полягає в наступному. На порушення пункту 43 Особливостей Замовником не розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції, а саме: в підпункті 2.3 пункту 2 Розділу І Додатку 1 до тендерної документації встановлено, що усі зазначені у Довідці працівники відповідно до пункту 2.1 (крім інженера-проектувальника) та пункту 2.2 зобов`язані пройти перевірки з питань охорони праці, що підтверджується учасником у складі тендерної пропозиції посвідченням та/або копією протоколу (витягом з протоколу) засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці на таку перевірку знань. Проте, ТОВ «ЕД ТЕМП» в складі тендерної пропозиції надано копії протоколів на працівників Слободанюка О.В., Мігу А.Д., Стороженка О.О., Абдуліна Д.Д., Горовенка Б.В., Фукаляка Р.В. не в повному обсязі, а саме відсутня сторінка, яка містить інформацію щодо номера посвідчення; найменування підприємства, навчального закладу, їх підпорядкованість, який видав посвідчення та посади, місце роботи працівника, якому видано посвідчення про перевірку знань з питань охорони праці. На запит Управління від 12.06.2023 Замовник в електронній системі закупівель надав відповідь: «…даної інформації є більш ніж достатньо аби вважати, що відповідні працівники володіють знаннями з охорони праці, в той час як зазначення місця роботи працівника є абсолютно не важливою інформацією, так як загальний курс з охорони праці є типовим для будь-яких підприємств і посвідчення є дійсним навіть при зміні місця роботи працівника. Таким чином, Замовник вважає дану вимогу тендерної документації виконаною збоку Учасника, і інформацію щодо проходження навчання з охорони праці працівниками Учасника підтвердженою в достатній мірі». Відповідно до Типового положення про порядок проведення навчання і перевірки знань з питань охорони праці та Переліку робіт з підвищеною небезпекою», затвердженого наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці від 26.01.2005 № 15 (далі – Типове положення), працівники під час прийняття на роботу і в процесі роботи, проходять на підприємстві за рахунок роботодавця інструктажі, навчання та перевірку знань з питань охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим від нещасних випадків, а також правил поведінки у разі виникнення аварії. У пункті 3.13 Типового положення визначено, що результат перевірки знань з питань охорони праці оформлюється протоколом засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці (додаток 1), та особам, які під час перевірки знань з охорони праці виявили задовільні результати, видається посвідчення про перевірку знань з питань охорони праці, форма якого наведена в додатку 2. Отже, і в посвідченні, і в протоколі засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці зазначається посада, місце роботи працівника чи посадової особи. Таким чином, на порушення пункту 43 Особливостей Замовник під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявив невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, проте не розмістив у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під час розгляду Тендерної пропозиції ТОВ «ЕД ТЕМП» на підтвердження вимоги замовника щодо проходження працівниками перевірки з питань охорони праці було розглянуто файл 36_[27-05-2024 18.18.42]Охорона праці, в якому міститься скан-копія посвідчень працівників про проходження навчання з охорони праці, в тому числі наступних працівників: Слободанюка О.В., Міги А.Д., Стороженка О.О., Абдуліна Д.Д., Горовенка Б.В., Фукаляка Р.В. В зазначених документах міститься інформація про прізвище ім’я та по батькові особи, що пройшла навчання, зазначено, який саме курс було пройдено зазначеними особами, на підставі якого документу було видане вказане посвідчення та стоїть підпис голови комісії, що проводила навчання та печатку відповідної організації. ДАСУ варто було б зрозуміти, що для замовника важливо саме факт наявності в зазначених працівників саме знань з охорони праці, а не назва підприємства чи організації, які направляли їх на таке навчання та їх посада там. Загальний курс з охорони праці передбачає отримання знань з охорони праці, які є загальними для всіх підприємств та організацій. Тому не має значення посада працівника, а має значення саме наявність знань з охорони праці в конкретної людини. Варто також зазначити, що в складі пропозиції учасник надав посвідчення з охорони праці Місячній Юлії Володимирівні, яке видане їй під час попереднього місця роботи на посаді, яка відрізняється від її теперішньої. ДАСУ не встановило в цьому помилки, чим підтвердив тезу замовника, що важливе не місце роботи працівника чи його посада, а саме факт володіння знаннями з охорони праці. І такий факт було підтверджено учасником в даній процедурі закупівлі. Крім того, у висновку ДАСУ зобов’язує замовника «вжити заходів щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням вимог Господарського та Цивільного кодексів». Однак, яким саме чином замовник мусить припинити зобов’язання за договором не вказано, а Господарський та Цивільний кодекс не передбачають припинення зобов’язань за договором на підставі висновку ДАСУ. Зважаючи на те, що замовник вважає вимогу ДАСУ щодо припинення зобов’язання за договором безпідставним, враховуючи наведене вище, просимо Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Черкаській області взяти до відома зазначену інформацію, в іншому випадку вимушені будемо скористатись своїм правом на звернення про захист порушених прав до суду.

2024-07-08 08:41:54

• Заперечення до висновку.pdf
• Електронний підпис

Оскарження в суді