АНТИМОНОПОЛЬНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ: Державне спеціалізоване господарське підприємство «ЛІСИ УКРАЇНИ» Код ЄДРПОУ: 44768034, місцезнаходження (юридична адреса): 01601, Україна, м. Київ, вул. Руставелі Шота, будинок 9А ЗАМОВНИК: Військова частина А3160 16601, Чернігівська обл. ПРОЦЕДУРА ЗАКУПІВЛІ: Відкриті торги ПРЕДМЕТ ЗАКУПІВЛІ: ДК 021:2015 - ДК 021:2015 – 03410000-7 «Деревина» (Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD2a (20-24) L2 (4-6); Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD1b (15-19) L2 (4-6) ІДЕНТИФІКАТОР ЗАКУПІВЛІ: UA-2024-04-23-005115-a Скарга Військова частина А3160 (надалі – Замовник) розмістила в електронній системі закупівель оголошення про закупівлю UA-2024-04-23-005115-a, за предметом закупівлі: ДК 021:2015 - ДК 021:2015 – 03410000-7 «Деревина» (Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD2a (20-24) L2 (4-6); Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD1b (15-19) L2 (4-6). Державне спеціалізоване господарське підприємство «ЛІСИ УКРАЇНИ» (далі - Скаржник), маючи бажання взяти участь у зазначеній закупівлі, розглянуло тендерну документацію Замовника, затверджену Рішенням уповноваженої особи від 23 квітня 2024 р. № 210 (зі змінами внесеними Рішенням уповноваженої особи від 25.04.2024 № 215) (далі – Тендерна документація) та виявив дискримінаційні вимоги, що унеможливлюють участь Скаржника у даній Закупівлі. Отже, підставами подання цієї скарги є порушення Замовником Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та інших актів чинного законодавства України, а також внесення до Тендерної документації дискримінаційних умов, допущення при проведенні процедури закупівлі порушення діючого законодавства та принципів публічних закупівель, що порушують права Скаржника на участь у процедурі закупівлі на недискримінаційних умовах. Відповідно до частини 1 статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Частиною 4 статті 5 Закону передбачено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. В якості обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів Скаржника з приводу публічних закупівель і внаслідок яких порушено право Скаржника на участь в процедурі закупівлі на недискримінаційних умовах зазначаємо наступне. У Тендерній документації встановлено дискримінаційні вимоги, які унеможливлюють участь Скаржника у процедурі закупівлі «ДК 021:2015 - ДК 021:2015 – 03410000-7 «Деревина» (Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD2a (20-24) L2 (4-6); Лісоматеріали круглі хвойні PinSCD1b (15-19) L2 (4-6)», а саме: 1. Пунктом 1 Розділу 3 Тендерної документації передбачено, що відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" № 851-IV в редакції від 07.11.2018 року та "Про електронні довірчі послуги" № 2155-VIII в редакції від 13.02.2020 року, а саме документи тендерної пропозиції можуть бути завантажені у формі електронних документів з накладенням кваліфікованого електронного підпису (КЕП) або удосконаленого електронного підпису (УЕП) особи уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (окрім учасників-нерезидентів). Проте, на даний час діючими нормативно-правовими актами у сфері електронного документообігу є Закон України «Про електронні документи та електронний документообіг» у редакції закону № 2801-IX від 01.12.2022 та Закон України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» у редакції закону № 2801-IX від 01.12.2022. Таким чином, Замовник встановивши у Тендерній документації вимогу щодо подання електронних документів відповідно до вимог нечинних нормативно-правових актів позбавив Скаржника можливості подання документів в електронному вигляді, як встановлено нормами статті 12 Закону, оскільки електронні документи, що створюються Скаржником відповідають вимогам чинного законодавства на момент їх створення. Крім того, Замовник безпідставно включив до Тендерної документації умову, що вимога щодо накладення кваліфікованого електронного підпису або удосконаленого електронного підпису не поширюється на учасників-нерезидентів. Встановлення у тендерній документації зазначеного виключення призводить до дискримінації учасників, які є резидентами України, що порушенням вимог частини 2 статті 5 Закону. 2. Додатком 2 до Тендерної документації встановлено, що з метою підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасники повинні надати довідку про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору за 2022-2023 роки; разом з довідкою надається копія вказаного(-их) договору(-ів), копії видаткових накладних для підтвердження виконання договору(ів) (у тому числі обов’язково – залізничних, що оформлені та підписані належним чином), копії платіжних доручень на підтвердження здійснення оплати за договором, лист-відгук від замовника, який містить номер, дату та назву предмету договору, інформацію щодо якості поставленого товару, дотримання умов договору Учасником в частині поставки та фактичного відвантаження товару та належного виконання ним умов цього договору, за підписом уповноваженої особи відповідного Замовника. Аналогічним вважається договір виключно за визначеним предметом закупівлі, тобто щодо постачання лісоматеріалів круглих хвойних (разом із доставкою товару Замовнику). Слід зазначити, що встановлення зазначеної вимоги у наведеній редакції призводить до дискримінації учасників зважаючи на наступне. Замовник вимагає надання у складі пропозиції копії видаткових накладних для підтвердження виконання договору(ів) (у тому числі обов’язково – залізничних, що оформлені та підписані належним чином). Таким чином, участь у процедурі закупівлі можуть прийняти виключно тільки ті учасники які здійснювали постачання лісоматеріалів залізничним транспортом. Крім того, відповідно до умов Додатку 2 до Тендерної документації інформація про спосіб постачання товару має бути відображена саме у видаткових накладних. При цьому, інформація про спосіб постачання товару не може бути відображена у видаткових накладних, що підтверджують постачання товару (приклад додається). Проте, встановлення Замовником у Тендерній документації зазначеної вимоги є безпідставним, оскільки відповідно до пункту 4 Додатку 3 до Тендерної документації товар повинен постачатися транспортом постачальника та за рахунок постачальника, включаючи розвантаження за адресою, що буде повідомлена Переможцю процедури закупівлі. Отже, умовами тендерної документації не вимагається здійснення постачання товару, який є предметом закупівлі, саме залізничним транспортом. При цьому слід зазначити, що з метою підтвердження можливості учасників здійснити поставку товару, який є предметом закупівлі, Замовник у тендерній документації встановив вимогу щодо наявності в учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме транспортних засобів за допомогою яких здійснюється постачання лісоматеріалів: ● Вантажний транспортний засіб (сідловий тягач з напівпричіпом, лісовоз тощо) – не менше 6 шт.; ● Спеціалізований навантажувач (маніпулятор) – не менше 1 шт. Крім того, Замовник вимагає надання у складі пропозиції копії платіжних доручень на підтвердження здійснення оплати за договором. Проте, у Скаржника відсутня можливість надати зазначені документи зважаючи на наступне. Скаржник здійснює постачання лісоматеріалів за договорами поставки відповідно до яких Скаржник здійснює поставку товару, а Покупець зобов’язується сплатити Скаржнику грошові кошти в обумовленому договором постави розмірі. Таким чином, за договорами поставки Скаржник є отримувачем грошових коштів, а не платником. Згідно Інструкції про безготівкові розрахунки в національній валюті користувачів платіжних послуг, затвердженої Постановою Правління Національного банку України від 29.07.2022 № 163: 1) платник - особа, з рахунку якої ініціюється платіжна операція на підставі платіжної інструкції; 2) платіжна інструкція - розпорядження ініціатора надавачу платіжних послуг щодо виконання платіжної операції. Таким чином, у Скаржника відсутня можливість надати у складі тендерної пропозиції копії платіжних доручень оскільки зазначені документи не передбачені вимогами чинного законодавства, а також відсутні у Скаржника оскільки не створюються ним під час виконання договорів поставки лісоматеріалів. 3. Додатком 2 до Тендерної документації встановлено, що у складі пропозиції учасники повинні надати документи, що підтверджують акредитацію Учасника на перевезення товару залізничним транспортом (діючий Договір з Укрзалізницею). Таким чином, участь у процедурі закупівлі можуть прийняти виключно тільки ті учасники які мають укладені з Укрзалізницею договори. Проте, встановлення Замовником у Тендерній документації зазначеної вимоги є безпідставним, оскільки відповідно до пункту 4 Додатку 3 до Тендерної документації товар повинен постачатися транспортом постачальника та за рахунок постачальника, включаючи розвантаження за адресою, що буде повідомлена Переможцю процедури закупівлі. Отже, умовами тендерної документації не вимагається здійснення постачання товару, який є предметом закупівлі, саме залізничним транспортом. При цьому слід зазначити, що з метою підтвердження можливості учасників здійснити поставку товару, який є предметом закупівлі, Замовник у тендерній документації встановив вимогу щодо наявності в учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме транспортних засобів за допомогою яких здійснюється постачання лісоматеріалів: ● Вантажний транспортний засіб (сідловий тягач з напівпричіпом, лісовоз тощо) – не менше 6 шт.; ● Спеціалізований навантажувач (маніпулятор) – не менше 1 шт. Також слід зазначити, що за своєю суттю постачання лісоматеріалів автомобільним або залізничним транспортом є абсолютно аналогічним та жодним чином не впливає на строки та якість здійснення поставки лісоматеріалів. 4. Додатком 3 до Тендерної документації встановлено, що у складі пропозиції учасники повинні надати: 1. Оригінал чи копію чинного дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки, що виданий на Учасника процедури закупівлі (завірені печаткою учасника (в разі наявності) і власноручним підписом уповноваженої особи Учасника) (лісосічні роботи, трелювання лісу), що дійсний протягом всього строку дії договору. 2. Оригінал чи копію чинної декларації відповідності матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань охорони праці, якою підтверджується відповідність матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці під час виконання робіт підвищеної небезпеки, а саме: лісосічні роботи, трелювання, транспортування лісу. Відповідно до вимог Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки» (з урахуванням вимог Постанови КМУ № 357 від 24.03.2022) виконання робіт підвищеної небезпеки, у тому числі лісосічні роботи, трелювання, транспортування лісу, здійснюється або на підставі чинного дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки або на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань охорони праці. Таким чином, у Скаржника відсутня можливість надати у складі тендерної пропозиції обидва документи одночасно, оскільки він здійснює свою діяльність на підставі відповідної декларації відповідності матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань охорони праці. 5. Додатком 3 до Тендерної документації встановлено, що у складі пропозиції учасники повинні надати лісорубний квиток, що підтверджує походження лісопродукції (лісоматеріалів круглих хвойних класу якості не гірше ніж С, діаметром від 15 см до 24 см, довжиною від 4м до 6м), у кількості не менше ніж 20% від загального обсягу товару, який закуповується Замовником відповідно до цієї процедури закупівлі. Проте, у Скаржника відсутня можливість виконати зазначену вимогу оскільки лісорубний квиток, форма якого затверджена наказом Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України від 21 липня 2023 року № 520, (приклад додається) не місить інформації щодо класу якості не гірше ніж С, діаметру від 15 см до 24 см та довжини від 4м до 6м. Отже, зазначена вимога не може бути виконана Скаржником та жодним іншим учасником процедури закупівлі. Крім того, у відповідності до частини 2 статті 22 Закону замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Слід зазначити, що інформація щодо виданих лісорубних квитків міститься у відкритому доступі та її можна перевірити за посиланням https://lk.ukrforest.com/forest-tickets/index. Таким чином, включення Замовником до тендерної документації вимоги щодо надання у складі тендерної пропозиції лісорубних квитків порушує вимоги частини 2 статті 22 Закону. На підставі викладеного, керуючись статтями 5 та 18 Закону, пунктами 55, 56 та 59 Особливостей ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень Замовником під час проведення процедури закупівлі. 3. Прийняти рішення про встановлення Замовником у тендерній документації дискримінаційних умов. 4. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації з метою вилучення дискримінаційних умов та приведення тендерної документації у відповідність до вимог чинного законодавства. Додатки: 1. Копія наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України від 21 липня 2023 року № 520; 2. Копія лісорубного квитка; 3. Копії видаткових накладних. Директор виконавчий Ігор Лицур