Від 17 квітня 2024 року Постійно діючій адміністративній колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035 Замовник, рішення якого оскаржуються: Комунальне некомерційне підприємство Фастівської міської ради "Фастівська багатопрофільна лікарня" інтенсивного лікування Код в ЄДРПОУ 01994238 Юридична адреса 08500, Україна, Київська область, Фастів, вулиця Героїв Чорнобиля,28 Скаржник: ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" Код в ЄДРПОУ 38469527 Юридична адреса 18000, м. Черкаси, б-р Шевченка, 190 Інформація про закупівлю: Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a Очікувана вартість закупівлі 250 000,00 Гривня (з ПДВ) Скарга на рішення Замовника (у порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабміну від 12 жовтня 2022 р. № 1178) Через електронну систему публічних закупівель «ProZorro» 28 березня 2024 о 11:24 год. Замовником Комунальне некомерційне підприємство Фастівської міської ради "Фастівська багатопрофільна лікарня" інтенсивного лікування було оголошено процедуру закупівлі відкритих торгів з особливостями «Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами», ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a. Свої пропозиції до участі у даній закупівлі подали ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" з ціною 214 500,00 Гривня з ПДВ та ТОВ "НВК "УКРЕКОПРОМ" з ціною 231 210,00 Гривня з ПДВ,. Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 94 від 12 квітня 2024 року Замовником було пропозиція ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", яка є більш економічно вигідною було відхилено. Вважаємо, що незаконним та таким, що порушує права та законні інтереси Скаржника (суб’єкта оскарження), є рішення Замовника щодо відхилення пропозиції Скаржника. Скаржник вбачає у діях Замовника порушення норм Закону в частині відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій. Відповідно до положень абз. 2 ч. 8 ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом десяти днів з дня, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ 05.04.2024 року о 00:00 закінчився строк подання тендерних пропозицій по закупівлі «Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами», ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a. В участі у даній процедурі закупівлі були подані наступні тендерній пропозиції: ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" з ціною 214 500,00 Гривня з ПДВ та ТОВ "НВК "УКРЕКОПРОМ" з ціною 231 210,00 Гривня з ПДВ. Протоколом уповноважено особи Замовника № № 94 від 12 квітня 2024 року тендерну пропозицію ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" було відхилено з наступних підстав: «За результатами проведеного детального розгляду тендерної пропозиції Учасника ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО" (Код в ЄДРПОУ 38469527), яка була завантажена ним на веб-порталі Уповноваженого органу, на відповідність технічним вимогам до предмета закупівлі, визначеним в тендерній документації Закупівлі та вимогам до предмета Закупівлі. Наявні підстави для відхилення його пропозиції, а саме не підтверджена вимога згідно Додатку З до тендерної документації технічні вимоги по предмету закупівлі Код ДК 021:2015: 90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами п.1,5 Інформація в довільній формі про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів , що суперечить вимогам тендерної документації. Учасник не надав інформації щодо власного чи орендованого транспортного засобу. За результатами оцінки та розгляду пропозиції Замовник приймає рішення про відхилення пропозиції учасника ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" (Код в ЄДРПОУ 38469527) щодо предмета закупівлі Код ДК 021:2015:90520000-8: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (вивезення та знешкодження відходів категорії В) (Ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a) згідно пункту 44 Особливостей та абз.1 п.2 ч.І ст. 31 Закону, а саме: Тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації.» Скаржник категорично не погоджується із таким рішенням Замовника та вимагає скасувати його з підстав незаконності, необґрунтованості та порушення принципів об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, з огляду на наступні обставини. Під час розгляду документів тендерної пропозиції Учасника ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", 11.04.2024 13:07 Замовником було розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, а саме: «Шановний учасник. 1)Відповідно до п.1.5 Додатку 3 до Тендерної документації, Замовник вимагав Інформацію в довільній формі про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів. Учасником ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» зазначено вантажний автомобіль MERCEDES BENZ ATEGO. Вантажний автомобіль MERCEDES BENZ ATEGO – належить фізичній особі Якункіну Олегу Миколайовичу в той час як договір оренди, укладений між учасником ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» та фізичною особою Якункіном Олегом Миколайовичем – відсутній, що не відповідає кваліфікаційним вимогам тендерної документації. 2) В Додатку 3 Документальне підтвердження Учасника кваліфікаційним критеріям до тендерної документації, Замовник вимагав сканована копія сертифікату з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (їх кількість повинна відповідати кількості працівників, що будуть задіяні у наданні послуг)». У складі пропозиції учасника ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» відсутній сертифікат з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)». Усуньте невідповідності.» 11.04.2024 23:23 Учасником ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" було завантажено в систему наступні документи: 1. Сертифікати з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» видані Чуприні Станіславу Олександровичу, Чуприні Олесю Олександровичу, Шаяхметову Дмитру Фарітовичу. 2. Свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA 3. Свідоцтво за номером № 059635 серія Н про допущення до перевезень небезпечних вантажів транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA 4.Свідоцтво ДОПНВ про підготовку водія на ім’я Якункіна Олега Миколайовича 5.Цивільно-правовий договір №8 від 14 березня 2023 року. 6. Оновлений документ з інформацією про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів. 7.Довідка про наявність працівників 8. Накази про призначення №104 від 26.12.2023, №105 26.12.2023 9. Наказ про прийняття на роботу №95 від 01.08.2023 10. Супровідний лист. Звертаємо увагу Колегії на те, що в Додатку 3 тендерної документації, на який посилається замовник в протоколі № № 94 від 12 квітня 2024 року, вказана наступна вимога: «1.5. Інформація в довільній формі про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів; 1.5.1. копія технічного свідоцтва на спецтранспорт; 1.5.2. Свідоцтво про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів». Тендерна документація не містить окремих вимог щодо необхідності надання у складі Пропозиції договору оренди на транспорт, інших договорів тощо. Окремо зауважуємо, що на виконання вищезазначених вимог, під час первинного завантаження документів у складі тендерної пропозиції Учасником ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» було надано наступні документи: 1. Документ з інформацією про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів. Файл «Інформація про наявність транспорту.pdf» 2. Свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA. Файл «Техпаспорт Мерседес Атего.pdf» 3. Свідоцтво за номером № 059635 серія Н про допущення до перевезень небезпечних вантажів транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA файл «Свідоцтво про допущення Мерседес Атего.pdf» 4. Цивільно-правовий договір №8 від 14 березня 2023 року. Файл «Цивільно-правова угода Якункін.pdf» відповідно підтвердивши право власності та підставу залучення транспортного засобу, тим самим виконано вимоги зазначені в тендерній документації в повному обсязі в цій частині. Учасником ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» у складі тендерної пропозиції надано Цивільно-правовий договір №8 від 14 березня 2023 року між фізичною особою Якункін Олег Миколайович та ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО». Відповідно до п.1.1 та п.1.2 розділу «1. Предмет цивільно-правового договору» Цивільно-правового договору №8 « 1.1. ВИКОНАВЕЦЬ зобов’язується надати послуги водія з власним автомобілем MERCEDES-BENZ ATEGO (АІ 6361 ЕА) для перевезення небезпечних вантажів (небезпечних відходів) ЗАМОВНИКА в обсягах та на умовах передбачених даним договором ……) », «1.2. ВИКОНАВЕЦЬ сам організовує процес надання послуг, у тому числі використовує власні транспортні засоби», чим підтверджено право учасника щодо залучення транспортного засобу MERCEDES-BENZ ATEGO 1223L , реєстраційний номер АІ 6361 ЕА, який належить на праві власності Якункіну Олегу Миколайовичу для виконання послуг згідно предмета закупівлі. Враховуючи викладене, Замовник, виявивши невідповідністю «договір оренди, укладений між учасником ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» та фізичною особою Якункіном Олегом Миколайовичем – відсутній», порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону. Так, нормативно-правовим актом, що установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади є Закон України «Про публічні закупівлі». Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Звертаємо увагу Антимонопольного комітету на доктрину заборони суперечливої поведінки (лат. venire contra factum proprium). Певне відображення цієї доктрини у нашому законодавстві знаходиться у п. 6 ст. 3 Цивільного кодексу України, де зазначено, що однією із засад цивільного законодавства є добросовісність. Доктрина venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки), базується ще на римській максимі – «non concedit venire contra factum proprium» (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці). В основі доктрини venire contra factum proprium знаходиться принцип добросовісності. Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них (постанова Об’єднаної палати Касаційного цивільного суду Верховного Суду від 10.04.2019 у справі №390/34/17). Суб`єкт владних повноважень не може обґрунтовувати правомірність рішення, що оскаржується, іншими обставинами, ніж ті, що зазначені безпосередньо в документі, що оскаржується. За іншого підходу суб`єкт владних повноважень міг би самостійно та довільно змінювати (доповнювати) обґрунтування своїх дій (рішень) після їх вчинення (ухвалення), що не сумісне з принципами правової визначеності та належного урядування, які є фундаментальними для правової держави (Постанова ВС у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, винесена 28 травня 2020 року у справі № 826/17201/17). Виходячи з принципу «належного урядування», державні органи зобов`язати діяти вчасно та в належний спосіб, а держава не повинна отримувати вигоду у вигляді поновлення судами строку на оскарження судових рішень та виправляти допущені органами державної влади помилки коштом приватної особи, яка діяла добросовісно (у такій ситуації - коштом платника податку у зв`язку з порушенням принципу остаточності судового рішення, прийнятого на користь такого платника податку) Постанова ВС у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, винесена 28 лютого 2020 року у справі № П/811/1015/16. Труднощі в організації своєчасного виконання обов`язків представників суб`єкта владних повноважень не є об`єктивними та непереборними обставинами, які перешкоджають оскаржити судові рішення в межах встановленого законодавством строку оскарження. Враховуючи вищенаведене, слід зазначити, що принцип «належного урядування» має надзвичайно важливе значення для забезпечення правовладдя в Україні. Неухильне дотримання основних складових принципу «належного урядування» забезпечує прийняття суб’єктами владних повноважень легітимних, справедливих та досконалих рішень. Крім того, принцип «належного урядування» підкреслює те, що між людиною та державою повинні бути вибудовані саме публічно-сервісні відносини, у яких інституції та процеси служать всім членам суспільства. Відповідно до п. 4 ч. 1 Закону України «Про антимонопольний комітет України», у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет має повноваження, зокрема, перевіряти суб’єкти господарювання, об’єднання, органи влади, органи місцевого самоврядування, органи адміністративно-господарського управління та контролю щодо дотримання ними вимог законодавства про захист економічної конкуренції та під час проведення розслідувань за заявами і справами про порушення законодавства про захист економічної конкуренції. Рішення Замовника, що викладене у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою № № 94 від 12 квітня 2024 року порушує, зокрема, права Скаржника на об’єктивний та неупереджений розгляд Пропозицій учасників Процедури закупівлі, недискримінаційний підхід, прозорість на всіх стадіях закупівель тощо, а також інші права та законні інтереси. Метою Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. У зв’язку із вищевикладеним, керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабміну від 12 жовтня 2022 р. № 1178, – ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника, Комунальне некомерційне підприємство Фастівської міської ради "Фастівська багатопрофільна лікарня" інтенсивного лікування, скасувати рішення, оформлене протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою № № 94 від 12 квітня 2024 року про відхилення тендерної пропозиції ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" процедури закупівлі з особливостями «Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами», ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a. Додатки: 1. Протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою № № 94 від 12 квітня 2024 року 2. Тендерна документація на закупівлю «Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами», ідентифікатор закупівлі UA-2024-03-28-003337-a. 3. Сертифікати з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» видані Чуприні Станіславу Олександровичу, Чуприні Олесю Олександровичу, Шаяхметову Дмитру Фарітовичу. 4. Свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA 5. Свідоцтво за номером № 059635 серія Н про допущення до перевезень небезпечних вантажів транспортного засобу Mercedes Benz Atego номер державної реєстрації AI6163ЕA 6. Свідоцтво ДОПНВ про підготовку водія на ім’я Якункіна Олега Миколайовича 7. Цивільно-правовий договір №8 від 14 березня 2023 року. 8. Оновлений документ з інформацією про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів. 9. Довідка про наявність працівників 10. Накази про призначення №104 від 26.12.2023, №105 26.12.2023 11. Наказ про прийняття на роботу №95 від 01.08.2023 12. Супровідний лист. 13. Документ з інформацією про наявність власного або орендованого спеціалізованого транспортного засобу, який має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів. Директор ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» Чуприна О.О.