№ 1 від 25.03.2024 р. До Антимонопольного комітету України Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035 Замовник: НАЦІОНАЛЬНИЙ УНІВЕРСИТЕТ "ЛЬВІВСЬКА ПОЛІТЕХНІКА" код ЄДРПОУ 02071010 Адреса: ЛЬВІВСЬКА ОБЛ., М. ЛЬВІВ, ВУЛ. СТЕПАНА БАНДЕРИ, БУД. 12 Суб`єкт оскарження: ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ НЕВЕСТЮК МАРІЯ ДМИТРІВНА код ЄДРПОУ 3157408407 Адреса: 79491, ЛЬВІВСЬКА ОБЛ., М. ЛЬВІВ, СМТ. БРЮХОВИЧІ, ВУЛ. БУРШТИНОВА, БУД. 4, КВ. 15 Ідентифікатор закупівлі: UA-2024-03-21-000824-a СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель 21.03.2024 року Замовник оприлюднив Оголошення про заплановану закупівлю: UA-2024-03-21-000824-a, процедури закупівлі – відкриті торги з особливостями, предмет закупівлі є: ДК 021:2015:50310000-1: Технічне обслуговування і ремонт офісної техніки, що зазначено в оголошенні та тендерній документації. Строк подання тендерних пропозицій було встановлено до 29 березня 2024 00:00. Я маю намір взяти участь у відповідному тендері, однак ознайомившись з тендерною документацією, я, ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ НЕВЕСТЮК МАРІЯ ДМИТРІВНА (далі - Скаржник), виявила в ній вимоги, які не відповідають чинному законодавству, обмежують конкуренцію, та не дають мені можливості прийняти участь у відповідній закупівлі а саме: Відповідно до п. 2. та 3 додатку 2 до тендерної документації: Учасник повинен мати документально підтверджений досвід виконання не менше ніж двох аналогічних за предметом закупівлі договорів, які відповідають наступним вимогам: а) аналогічним за предметом закупівлі договором вважається договір, за яким було передбачено та здійснено надання вказаних у цій тендерній документації послуг, що становлять предмет закупівлі в сумарному обсязі не меншому ніж 3200 послуг (заправок та регенерацій); б) аналогічний договір повинен містити інформацію про кількість (число) послуг, які повинен надати виконавець; в) учасник повинен виступати у якості виконавця (надавача послуг, тощо) за аналогічним договором, незалежно від статусу замовника та джерела фінансування закупівлі; г) аналогічний договір повинен бути виконаний учасником в повному обсязі. Аналогічний договір повинен бути виконаний учасником до дати подання тендерної пропозиції для участі у цій закупівлі. Вимога щодо обсягу наданих послуг за аналогічним договором у вигляді кількості заправок є обґрунтованою, оскільки відповідно до цієї тендерної документації, запланована кількість послуг становить 6473, тобто у два рази більший обсяг. Таким чином, наявність в учасника аналогічних договорів з обсягом виконаних послуг у меншій кількості, не може свідчити про наявність досвіду надання послуг саме в обсягах, які необхідні Замовнику, не може гарантувати те, що послуги, які закуповуються бутуть надані належним чином та у передбачені строки. Несвоєчасне надання, ненадання в повному обсязі, надання неналежної якості може спричинити перебої та затримки в роботі Замовника, які не зможуть бути усунені шляхом застосування до учасника штрафних санкцій передбачених у проекті договору про закупівлю, оскільки застосування штрафних санкцій передбачає стягнення коштів, але не гарантує належне виконання договору про закупівлю. Для документального підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору у складі тендерної пропозиції учасника повинні бути подані наступні документи: a) інформаційна довідка про наявність в учасника досвіду виконання аналогічного договору (договорів) в довільній формі з обов’язковим зазначенням інформації про номер аналогічного договору і дату його укладення, найменування, місцезнаходження, коду за ЄДРПОУ контрагента (замовника) за аналогічним договором, стану виконання договору (виконаний/невиконаний/частково виконаний договір), номеру закупівлі в електронній системі закупівель чи посилання на сторінку закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу за результатами якої укладено відповідний договір (зазначається у разі якщо замовником за аналогічним договором виступав замовник у розумінні Закону та інформація про такий договір оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу); б) у разі якщо учасник у інформаційній довідці зазначив, що інформація про вказаний в інформаційній довідці аналогічний договір міститься (оприлюднена) на веб-порталі Уповноваженого органу, а Замовником за таким аналогічним договором оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу звіт про виконання договору на суму зазначену у відповідному аналогічному договорі (зокрема з урахуванням внесених змін, якщо такі зміни вносились), у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати: копію відповідного аналогічного договору (договорів), що зазначений учасником в інформаційній довідці включаючи усі додатки та додаткові угоди, інші документи, якщо вони становлять невід’ємну частину відповідного договору. Надана копія аналогічного договору повинна відповідати інформації про такий договір, що розміщена на веб-порталі Уповноваженого органу; або в) у разі якщо учасник у інформаційній довідці не зазначив, що інформація про вказаний в інформаційній довідці аналогічний договір міститься на веб-порталі Уповноваженого органу або якщо на веб-порталі Уповноваженого органу замовником за аналогічним договором не оприлюднений звіт про виконання договору на суму зазначену у відповідному аналогічному договорі, у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати: копію аналогічного договору (договорів), що зазначений учасником в інформаційній довідці включаючи усі додатки та додаткові угоди, інші документи, якщо вони становлять невід’ємну частину відповідного договору, копії накладних або актів (актів приймання-передачі виконаних послуг) та копії податкових накладних з прикріпленою квитанцією про їх реєстрацію, складених на виконання відповідного договору, які підтверджують обсяг виконання послуг відповідно до аналогічного договору. Вимоги стосовно надання аналогічних договорів, кожен з яких повинен підтвердити обсяг виконання не менше ніж 3200 послуг (заправок та регенерацій) є дискримінаційною по відношенню до Скаржника, з огляду на наступне: Відповідно п.3 ч.2 до ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» встановлено кваліфікаційні критерії процедури закупівлі, а саме: Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв… наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Отже, аналогічний договір визначається саме за предметом закупівлі. Законі України «Про публічні закупівлі», Постанова КМУ № 1178 від 12.10.2022 року не містить критеріїв аналогічності договору, в тому числі критерію за обсягом послуг. Відповідно до п.1.4.1. розділу 1: тендерної документації визначено назву предмета закупівлі: Послуги з заправки та регенерації картриджів за кодом ЄЗС ДК 021:2015 50310000-1 Технічне обслуговування і ремонт офісної техніки – код згідно основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749. Скаржник має досвід виконання аналогічного договору за предметом закупівлі, а саме договір № 61/23 від 13 вересня 2023 року та договір № 340-20 від 11.12.2020 року, проте обсяг надання послуг із заправки та регенерації (відновлення) за кожним з них є меншим ніж встановлено замовником. Крім того, замовник використовує поняття регенерація. Відповідно до договору № 340-20 від 11.12.2020 року надавалися послуги з заправки та відновлення картриджів. Поняття регенерація та відновлення є тотжними між собою, проте встановлення специфічних термінів замовником може призвести в майбутньому до неправомірного відхилення. Більше того, незрозуміло чому саме обсяг в розмірі не менше половини обсягу закупівлі буде вважатися аналогічним. Замовник не бере до уваги, що в один період можуть виконуватися декілька договорів, які за обсягом можуть відповідати як частині так і всьому обсягу закупівлі. Замовник обґрунтовує це тим, що це начебто може призвести до несвоєчасного надання, ненадання в повному обсязі, надання неналежної якості може спричинити перебої та затримки в роботі Замовника, які не зможуть бути усунені шляхом застосування до учасника штрафних санкцій передбачених у проекті договору про закупівлю, оскільки застосування штрафних санкцій передбачає стягнення коштів, але не гарантує належне виконання договору про закупівлю. Відповідно до п. 7.5. проекту договору: Сплата штрафних санкцій та відшкодування збитків за порушення зобов’язання не звільняє Виконавця від обов’язку виконати зобов’язання за цим Договором. Таким чином, у замовника наявні правові механізми впливу на правовідносин, якщо виникає загроза несвоєчасного надання, ненадання в повному обсязі, надання неналежної якості послуг, при цьому, виконавець не буде звільнений від обов’язку виконати зобов’язання за договором. Виконання аналогічних за предметом договорів в обсязі не менше ніж 3200 послуг (заправок та регенерацій) жодним чином не гарантує якість або своєчасне виконання послуг. Таким чином, змогу взяти участь у закупівлі будуть мати лише ті учасники, які зможуть надати аналогічні договори, кожен з яких в сумарному обсязі підтвердить не менше ніж 3200 послуг (заправок та регенерацій), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника. Зазначені вимоги є дискримінаційними та обмежують суттєво коло учасників закупівлі, в тому числі і Скаржника. Вищенаведені дискримінаційні вимоги можуть бути усунені шляхом видалення із тендерної документації або їх зміни. Висловлюю своє бажання бути присутньою на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог та формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги замовника до предмету закупівлі, Скаржник не може прийняти участь у закупівлі. Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, - ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу до розгляду; 2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства. Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі: 1. Копія договору № 61/23 від 13.09.2023 року разом з актами на 10 арк; 2. Копія договору №340-20 від 11.12.2020 року разом з актами на 14 арк. З повагою, ФОП НЕВЕСТЮК МАРІЯ ДМИТРІВНА ___________________