№1 від 18.03.2024 Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Адреса: 03035, Україна, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 тел.: (044) 594-64-12, факс: (044) 520-10-42 Замовник: Комунальне некомерційне підприємство "Зміївський центр первинної медико-санітарної допомоги" Зміївської міської ради Чугуївського району Харківської області Код ЄДРПОУ: 38897677 Адреса: 63404, Україна, Харківська область, Зміїв, 6-ї Стрілецької дивізії, 1 E-mail: zrcpmsd.tender@ukr.net Телефон +380574731207 Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю “ФУЛ ФЬЮЖН” Код ЄДРПОУ: 45153578 Тел. +380679879100 Email: fuelfusion01@gmail.com 61045, Харківська обл., місто Харків, вул. Яроша Отакара, 18-Г Інформація про закупівлю: номер оголошення про проведення процедури закупівлі, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу: UA-2024-03-14-009472-a Назва предмету закупівлі: ДК 021:2015 :09130000-9 «Нафта і дистиляти» Бензин А-92 (за талонами), Дизельне паливо (за талонами) Ідентифікатор закупівлі: 79c29b223f9e4672b61f2f163a1451b1 (надалі – Процедура закупівлі) Дата, коли суб’єкту оскарження стало відомо про неправомірні дії замовника: 18 березня 2024 року СКАРГА щодо порушення законодавства, а саме встановлення дискримінаційних умов у тендерній документації Замовником – Комунальне некомерційне підприємство "Зміївський центр первинної медико-санітарної допомоги" Зміївської міської ради Чугуївського району Харківської області було оголошено відкриті торги з особливостями UA-2024-03-14-009472-a на закупівлю: ДК 021:2015 :09130000-9 «Нафта і дистиляти» Бензин А-92 (за талонами), Дизельне паливо (за талонами). 1. Відповідно до розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, завантаження файлів з:  інформацією, складеною учасником за формою «Тендерна пропозиція» відповідно до Додатку 1 цієї Документації;  підтвердженням відповідності пропозиції Учасника необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, у тому числі відповідній технічній специфікації (у разі потреби – планам, кресленням, малюнкам чи опису предмета закупівлі) згідно Додатку 2 до тендерної документації. У разі посилання на конкретну марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб'єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва до такого посилання застосовується вираз «або еквівалент»;  інформації про підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі визначені пунктом 47 Особливостей – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації;  інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, якщо вимагається замовником, відповідно до Додатку 4;  Лист згода з проектом договору, викладеним у Додатку 5;  у разі якщо тендерна пропозиція подається об’єднанням учасників, до неї обов’язково включається документ про створення такого об’єднання;  документами, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції;  іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї. Розглянувши умови тендерної документації, яка була оприлюднена в зазначеній закупівлі – Товариство з обмеженою відповідальністю “ФУЛ ФЬЮЖН” (далі – Скаржник), виявило умови, які порушують законодавство з питань публічних закупівель, зокрема Закон України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (Далі - Особливості). Згідно п.5 Додатку № 2 до тендерної документації: ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ: У разі якщо Учасник є емітентом талонів, то такий Учасник повинен надати документи, що підтверджують використання Учасником торгівельної марки на території України, що використовується або розміщена на бланках дозволах(талонах). Вимагаючи від учасників наявність зареєстрованої торгової марки - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників». Скаржник, як постачальник палива, не має ліцензійного договору на використання торгових марок/найменувань, та не має торгової марки у власності, проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через мережі АЗС партнерів за талонами емітованими Скаржником. Відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. Відсутність права на використання об’єктів інтелектуальної власності не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом аналогічних закупівель. Встановлюючи такі вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива. Відповідні вимога обмежує нас у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару. На підставі наявних у нас партнерських догорів плануємо постачати Замовникові паливо через наступні мережі АЗС партнерів ТОВ «УКРНАФТА ПОСТАЧ» (договір поставки №МТ 20/12/2023 від 20.12.2023); ТОВ «ПЕТРОЛЬ ПРО» (договір поставки №0111/23/5 від 01.11.2023); ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «НАФТА-ПЛЮС» (договір поставки №01/11-23 від 01.11.2023 пролонгований на 2024 рік на підставі п. 10.2). На підтвердження партнерських відносин надаємо Копії партнерських договорів за яким здійснюється відпуск пального з АЗС партнерів за талонами емітованими Скаржником. Зразки талонів зазначені в кожному із договорів в додатках. Згідно п.10 Додатку № 2 до тендерної документації: ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ: Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації (інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати: Довідка (у довільній формі), якою Учасник гарантує, що Товар є таким, що не має негативного впливу на навколишнє довкілля та передбачає застосування необхідних заходів із захисту довкілля, тобто учасник гарантує, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі відповідають встановленим законодавством нормам. Також надати документ що підтверджує впровадження системи менеджменту екологічного управління впровадженої Учасником з метою забезпечення захисту від техногенних ризиків при поставці товару, виданого акредитованим органом відповідно до чинного законодавства України. Згідно до ч.5 ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам. Однак з урахуванням вимог п. 29 Особливостей: У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Впровадження системи менеджменту екологічного управління Учасником не передбачені національним стандартом ДСТУ 7687:2015 та ДСТУ 7688:2015. Згідно пп. 5 п.10 Додатку № 2 до тендерної документації: ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ: Учасник повинен у складі пропозиції надати на кожен вид товару протоколи випробувань що підтверджують повну відповідність запропонованого товару чинним нормативним документам (ДСТУ) видані акредитованою лабораторією упродовж терміну придатності партії щодо якої надано паспорт якості. Згідно п.4 ч. 2 ст. 22 Закону У тендерній документації зазначаються такі відомості: 4)інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); Відповідно до пп.4 п.10 Додатку № 2 до тендерної документації: ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ: Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації (інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати: Документ (документи), що підтверджує (підтверджують) якість кожного найменування товару, що пропонується учасником для постачання за договором про закупівлю згідно з умовами тендерної документації: оригінал чи копію (копії) декларації про відповідність, оригінал чи копію сертифікату (сертифікатів) відповідності, що є дійсним (дійсними) на дату розкриття тендерних пропозицій, зразок копії паспорта якості на партію товару, що буде постачатися за договором про закупівлю, із зазначенням результатів випробувань, які підтверджують відповідність вимогам Технічного регламенту та ДСТУ. Таким чином, витребуючи одночасно і оригінал чи копію сертифікату (сертифікатів) відповідності, що є дійсним (дійсними) на дату розкриття тендерних пропозицій і протоколи випробувань що підтверджують повну відповідність запропонованого товару чинним нормативним документам (ДСТУ), Замовник порушує вимоги п.4 ч. 2 ст. 22 Закону згідно якого він може витребувати або протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі. Відповідно до п.5.3. Додатку 5 до тендерної документації «ПРОЕКТ ДОГОВОРУ»: Розрахунки проводяться шляхом поетапної оплати поставлених партій Товару на підставі видаткової накладної протягом 10 банківських днів з моменту фактичного отримання партій Товару та підписання уповноваженими представниками Сторін видаткової накладної. Законом України "Про платіжні послуги" створено умови для переходу української платіжної інфраструктури на міжнародний стандарт обміну платіжними повідомленнями ISO 20022, який є основою функціонування європейських платіжних систем. На виконання вимог Закону № 1591-IX Правління НБУ прийняло постанову від 16.09.2021 № 93 "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" (як доказ постанова додається), згідно з якою в рамках реалізації проекту Національного банку України "Розвиток платіжної інфраструктури України" з 1 квітня 2023 запроваджується у платіжній інфраструктурі України міжнародний стандарт ISO 20022. З 1 квітня в Україні більше не існує поняття "банківський день". З 01.04.2023 система переказів функціонує на базі міжнародного стандарту ISO 20022, що означає – здійснювати міжбанківські платіжні операції можна в будь-який час, не чекаючи ранку чи закінчення вихідних. Раніше версія СЕП (Система електронних платежів) дозволяла надсилати банківські платежі виключно в межах банківського дня. Тобто якщо транзакція була здійснена ввечері, на рахунок кошти потрапляли лише наступного дня вранці. У випадку надсилання у вихідні чи святкові дні фінанси надходили в перший робочий день. Але з 1 квітня Нацбанк запустив нову версію СЕП-4, завдяки якій послуги доступні 24 години на добу 7 днів на тиждень. Отже виконання міжбанківських платіжних операції відбувається цілодобово. Станом на 1 квітня 2023 року учасниками Системи електронних платежів є 65 банків в тому числі Державна казначейська служба, в якій знаходяться розрахункові рахунки Замовника. А отже відповідно до Постанови Правління Національного Банку України від 16.09.2021 № 93 "Про запровадження міжнародного стандарту ISO 20022 у платіжній інфраструктурі України" відповідно до статей 7, 15, 41, 56 Закону України "Про Національний банк України" та з метою розвитку і модернізації платіжної інфраструктури України в системі 7 електронних платежів Національного банку України шляхом запровадження міжнародного стандарту ISO 20022-1:2013 "Фінансові послуги -Універсальна схема повідомлень фінансової індустрії", що був прийнятий міжнародною організацією зі стандартизації, Правління Національного банку України ПОСТАНОВЛЯЄ: 1. Національний банк України з 01 квітня 2023 запроваджує систему електронних платежів Національного банку України (далі - СЕП) нового покоління - СЕП4.0 та не використовує діюче покоління СЕП - СЕП-3.3 для виконання міжбанківських платіжних операцій. 2. Банки України, Державна казначейська служба України, Національний депозитарій України з 01 квітня 2023 виконують міжбанківські платіжні операції через СЕП-4.0, у якій забезпечено можливість цілодобового режиму роботи 24/7 без зупинення роботи СЕП із виконання міжбанківських платіжних операцій. Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації не узгоджуються з вимогами законодавства в цій частині. Згідно з п. 56 Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12 жовтня 2022 року № 1178 (далі – Особливості) скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом п’яти днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю. Враховуючи вищенаведене та керуючись ст. ст. 5, 18, 22 Закону України «Про публічні закупівлі», п. 44 Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12 жовтня 2022 року № 1178, Прошу: 1. Прийняти скаргу до розгляду та задовільнити. 2. Зобов’язати Замовника Комунальне некомерційне підприємство "Зміївський центр первинної медико-санітарної допомоги" Зміївської міської ради Чугуївського району Харківської області внести зміни до тендерної документації шляхом виключення незаконних та дискримінаційних умов у закупівлі за ідентифікатором UA-2024-03-14-009472-a на закупівлю: ДК 021:2015 :09130000-9 «Нафта і дистиляти» Бензин А-92 (за талонами), Дизельне паливо (за талонами) Додатки: 1. Договори партнерів ТОВ «УКРНАФТА ПОСТАЧ» (договір поставки №МТ 20/12/2023 від 20.12.2023); ТОВ «ПЕТРОЛЬ ПРО» (договір поставки №0111/23/5 від 01.11.2023); ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «НАФТА-ПЛЮС» Директор Анастасія Кравчук