Рішення замовника: Вимога відхилена

Відповідь на вимогу щодо усунення забезпечення договору
Номер вимоги: UA-2024-03-01-011027-a.b1
Дата подання: 05 березня 2024 12:42
Шановний Учаснику!
Підпунктом 6.1. п. 6 розділу 6 Тендерної документації передбачено, що переможець надає не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання договору у вигляді перерахування коштів на розрахунковий рахунок замовника у розмірі 2 відсотків вартості договору та визначено інші умови надання такого забезпечення виконання договору.
Відповідно до пункту 9 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» забезпечення виконання договору про закупівлю - це надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником за договором про закупівлю.
Замовники можуть не обмежуватись лише гарантією у якості забезпечення, оскільки відповідно до Статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.
У статті 27 Закону України «Про публічні закупівлі» детально описано - Замовник має право вимагати від учасника у своїй ТД забезпечення виконання договору, а також може відхиляти учасника, що не надав даного забезпечення, якщо таке вимагається згідно з умовами, прописаними у ТД відповідно до пункту 47 Особливостей, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».
Стаття 27. Забезпечення виконання договору про закупівлю.
1. Замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.
2. Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:
1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
3) у випадках, передбачених статтею 43 Закону (Ст. 43 Нікчемність договору про закупівлю
1. Договір про закупівлю є нікчемним у разі:
1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;
2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;
3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;
4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п’ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону;
5) якщо назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником).
4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
3. Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю не може перевищувати 5 відсотків вартості договору про закупівлю.
4. Кошти, що надійшли як забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених цим Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету.
Аналогічні Закону умови передбачено п.п. 6.2. п. 6 розділу 6 Тендерної документації (надалі - ТД) - Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю: 1) після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю; 2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; 3) у випадках, передбачених статтею 43 Закону; 4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів із дня настання зазначених обставин.
Згідно п.п. 12.1. проекту договору (Додаток 2 тендерної документації) «Цей Договір набирає чинності з моменту підписання і діє до «___» ___________ 20___ року, але в будь-якому разі до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань».
Твердження Учасника про те, що «з огляду на відсутність у проекті договору зазначення кінцевого терміну дії договору, невідомим є термін, на який переможець має перерахувати кошти на розрахунковий рахунок замовника у розмірі 2 % вартості договору. Тобто переможець повинен заморозити кошти на розрахунковому рахунку замовника на невизначений термін, який залежить від Замовника,» - не відповідає дійсності з таких підстав - відповідно до п.4.4 Загальних положень Тендерної документації строк виконання робіт визначено чітко - 3 місяці з дати укладення договору. Оскільки на момент оголошення закупівлі точно визначити дату укладення договору неможливо, тому у проекті договору кінцевий термін виконання зобов’язань не може бути визначений точною датою – цей термін буде визначено у календарному плані виконання робіт і він буде залежати від дати укладення договору. Кінцевий термін дії договору і кінцевий термін виконання зобов’язань це різні поняття. Для короткострокових договорів, що має місце у даному випадку, кінцевий термін дії договору – 31.12.2024 – останній день бюджетного року.
Проектом договору про закупівлю передбачено «14.4. Замовник повертає забезпечення виконання Договору про закупівлю після належного виконання учасником-переможцем договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору про закупівлю недійсними та у випадках, передбачених статтею 41 Закону, а також згідно з умовами, зазначеними в договорі, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин».
Згідно з умовами Проекту договору:
п.4.4. Замовник здійснює оплату за виконані Роботи у відповідності до «Акту приймання виконаних будівельних робіт» (ф.КБ-2в) і «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати» (ф.КБ-3) протягом 10 календарних днів після підписання вище вказаних документів в межах бюджетних призначень.
6.4. Підрядник зобов'язаний:
6.4.1.Забезпечити виконання Робіт у строки, встановлені цим Договором, Календарним планом-графіком виконання робіт, та відповідно до проєктної документації.
Таким чином, при належному виконанні переможцем закупівлі умов договору про закупівлю забезпечення виконання договору буде повернуто переможцю не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів із дня виконання переможцем закупівлі умов договору.
Твердження учасника про те, що ТД «в порушення п. 16 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» не містить такі відомості, як вид, строк та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю» не відповідає дійсності.
У тендерній документації зазначено такі відомості: розмір забезпечення – 2%, вид - перерахування коштів на розрахунковий рахунок замовника; зазначено платіжні реквізити Замовника, Назва Замовника, Місцезнаходження Замовника,
IBAN: UA218201720355159028100024816 в Державній казначейській службі України, м. Київ, МФО 820172; зазначено строк та умови надання (не пізніше дати укладення договору), повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю.
Таким чином, зобов’язальні умови визначено з боку замовника чітко, принципів здійснення публічних закупівель, що встановлені ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»: відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; запобігання корупційним діям і зловживанням, не порушено.
2 % від вартості договору у даній закупівлі не є значною сумою навіть у період воєнного стану. У даному випадку стосовно Підрядника не існує жодного ризику, оскільки строк, на який перераховуються кошти на розрахунковий рахунок замовника у розмірі 2 % вартості договору визначено чітко – на протязі трьох місяців роботи мають бути виконані, є можливість дострокового виконання договору.
Можливість взяти участь у закупівлі та виконати якісно у встановлені строки усі роботи є у всіх учасників, для яких є прийнятним, що умовами розрахунків за договором є 100 % післяплата за виконані роботи.
Тому ні умови, ні вид забезпечення виконання договору жодних ознак дискримінації до учасників не мають, оскільки зазначені вимоги є мінімальними. Їх невиконання є свідченням неготовності учасника до належного виконання обов’язків за договором.
З огляду на зазначене, немає підстав для внесення змін до тендерної документації щодо вилучення вимоги про забезпечення виконання договору про закупівлю, оскільки і тендерна документація і оголошення про проведення відкритих торгів відповідають вимогам чинного законодавства та існуючій практиці встановлення вимог щодо забезпечення виконання договору про закупівлю.