Ref# 2201-095 Date 22 January 2024 Антимонопольний комітет України (Комісія (комісії) з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) вул. Митрополита Василя Липківського, 45 03035 м. Київ СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ: Компанія Vorex LLC STATE OF PENNSYLVANIA ENTITY NUMBER 6422837 201 German Street, ERIE, PA 16501, EIN 81-4177949, штат Пенсильванія, США Email: octg@usavorex.com Tel: 814 580 1890, +38 067 401-45-68 ЗАМОВНИК: Акціонерне товариство «Укргазвидобування», код ЄДРПОУ: 30019775 Адреса: 04053, Шевченківський р-н, м. Київ, вул. Кудрявська, 26/28. електронна пошта: nataliia.guchenko@ugv.com.ua телефон: +380 (50) 638-13-45 ІНФОРМАЦІЯ ПРО ЗАКУПІВЛЮ ID: 87c9da8644da49449abf3d7c5f351bab Номер у Prozorro UA-2024-01-18-015376-a Дата, коли суб’єкту оскарження стало відомо про неправомірні дії Замовника 22.01.24 Плата за подання скарги – 85 000 грн. СКАРГА щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель 18.01.24 в системі електронних закупівель Prozorro оприлюднено оголошення про проведення закупівлі з ідентифікатором UA-2024-01-18-015376-a. Предмет закупівлі - 24Т-095_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні безшовні із зовнішнім діаметром 244,48мм (9 5/8 дюймів) з муфтовим різьбовим з’єднанням класу «Преміум»). Компанія Vorex LLC (надалі – Скаржник) оскаржує дії Акціонерного товариства «Укргазвидобування», код ЄДРПОУ: 30019775 (надалі - Замовник) при здійсненні вказаної вище закупівлі на підставі їх не відповідності вимогам постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. №1178 «Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості) та Закону України «Про публічні закупівлі» (зі змінами, далі – Закон). Розкриття пропозицій по торгам, в яких Скаржник хоче прийняти участь відбудеться 30.01.24 після аукціону. Скаржник має бажання взяти участь в закупівлі UA-2024-01-18-015376-a, у зв'язку з чим Скаржником було проаналізовано тендерну документацію (нова редакція) Замовника та встановлено наявність умови, яка є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та унеможливлює його участь у процедурі закупівлі, тим самим порушуючи права та законні інтереси Скаржника. Умова тендерної документації, яку Скаржник вважає дискримінаційною наступна: Згідно з п.4.4 Розділу І. Загальні положення, а також Додатку 3 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» та «Графік поставки» тендерної документації встановлено наступний Строк поставки Товару - Поставка згідно з графіком поставки з правом дострокової поставки за письмовою згодою Замовника протягом 120 календарних днів з дати укладання договору Скаржник не погоджується з правомірністю умов, зазначених Замовником в тендерній документації щодо поставки Товару (труб обсадних) в настільки короткі терміни, вважає їх незаконними та необґрунтованими і бажає оскаржити дані умови у зв'язку з наведеним нижче. Строк поставки товару є надто коротким. Виконати поставку товару за 120 календарних днів з потенційних учасників зможе лише 1 український виробник - Інтерпайп чи його представник, що унеможливлює участь у даній закупівлі значного кола учасників, які пропонують товар іноземного виробництва та які не матимуть можливості поставити товар у строк, встановлений тендерною документацією. Скаржник не матиме можливості виконати умови тендерної документації в цій частині, та здійснити поставку товару протягом 120 днів з моменту укладання договору з Замовником, адже має намір поставляти товар імпортного виробництва, строк виготовлення та поставки якого є значно довшим. На теперішній час, з урахуванням термінів виробництва, військового стану, карантинних обмежень та тривалості митних процедур при завезенні товару на територію України, строк поставки товару імпортного виробництва є не меншим, ніж 180 календарних днів. Згідно із статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Крім того, ч.2 статті 5 Закону передбачено, що Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах, а в ч.4 статті 5 Закону зазначено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Скаржник вважає, що Замовником було порушено принцип недискримінації учасників, адже умови, зазначені Замовником в тендерній документації є дискримінаційними, та такими, що значно звужують коло учасників (фактично до одного) та не дають можливості Скаржнику взяти участь у процедурі закупівлі. З огляду на вищевикладене вбачається, що Замовником при встановленні вимог тендерної документації в частині зазначення в ній дискримінаційних умов, було порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі». Скаржник не раз повідомляв Замовника про те, що за 90 чи 120 календарних днів, виготовити та поставити товар Замовнику з-за кордону неможливо. Тобто, ЖОДЕН з іноземних виробників чи їх представників не має ніякої можливості виготовити і доставити трубу в Україну за 120 календарних днів, при тому, що лише її доставка займає близько 90 днів! При цьому, звертаємо увагу Колегії на те, що відповідно до умов тендерної документації та проекту договору про закупівлю, труба має бути виготовлена саме у відповідності до вимог Замовника, та під його контролем, що забезпечується залученням сторонньої інспекційної компанії. Тобто, тендер передбачає саме виготовлення під замовлення. Поставка готових труб зі складу не дозволяється. Ми не погоджуємось з таким обмеженням конкуренції на цих торгах, та встановленням терміну поставки, який може забезпечити лише один український виробник. Ми звернулися до іноземних виробників обсадних труб, продукцію яких ми представляємо на ринку України, з питанням скільки часу займе виробництво обсягів труби, що зазначені у закупівлях. У відповідь компанія Hengyang Valin Steel Tube Co., ltd. повідомила про термін виготовлення труби в 90-100 календарних днів після розміщення відповідного замовлення. Скан-копію вказаного повідомлення виробника та переклад додаємо. Компанія Hengyang Valin Steel Tube Co., ltd. є одними з найбільших в світі виробників обсадної труби, продукція яких наразі також закуповується АТ «Укргазвидобування». Крім того, з запитом щодо прорахунку терміну поставки труби з Китаю в Україну на склади Замовника, ми звернулися до всесвітньо відомої логістичної компанії DSV Logistics, та отримали відповідь українського представництва про те, що при оптимістичному сценарії – це 90 календарних днів. Скан-копію відповіді додаємо. Інша логістична компанія, яка здійснює доставку обсадних труб по нашим контрактам з АТ «Укрназвидобування», а саме ТОВ «ЛОДЖІСТИКС ПЛЮС», також повідомила, що доставка обсадних труб 244 мм. в такій кількості складатиме від 85 до 90 календарних днів (скан копію листа додаємо). Виходячи з досвіду доставки аналогічного обсягу обсадної труби, та через введення на всій території України воєнного стану та ведення воєнних (бойових) дій розпорядженням Кабінету Міністрів України «Про встановлення рівня охорони у морських та річкових портах України, портових засобах, суднах, які мають право плавання під Державним прапором України» від 25.02.2022 р. №183-р була встановлена заборона на вхід/вихід суден з морських портів, розташованих на узбережжі Чорного моря, в тому числі й з порту Одеси. Орієнтовний маршрут доставки обсадної труби буде виглядати наступним чином: Порт відправлення (Китай) – доставка до одного з Європейських портів – перевантаження на баржі – доставка в один з портів на р. Дунай. Додатково, хочемо повідомити про те, що через останні події в Червоному морі, морські перевізники прийняли рішення направити свої кораблі через мис Доброї Надії (Cape of Good Hope), щоб забезпечити безпеку екіпажів, вантажів та суден. Перенаправлення морських суден призводить до збільшення тривалості транзиту залежно від місця призначення та/або точки перевантаження (в середньому, ці наслідки включатимуть затримки часу транзиту в морі на 21 календарний день). Крім того, очікується, що довший час транзиту та довша стоянка суден зменшать пропускну здатність до 20%. У поєднанні з дефіцитом необхідного обладнання (контейнери), збільшенням споживання палива та меншою пропускною спроможністю через довший час транзиту очікується, що тарифи на морські вантажні перевезення зростуть за короткий термін. Таким чином, враховуючи вищевикладене, мінімальним реальним терміном виготовлення та доставки товару Замовнику є 180 календарних днів, після укладання договору поставки. Відсутність конкуренції при проведенні торгів завжди негативно впливає на ціну, за якою фактично єдиний монополіст, продає свій товар покупцю. Тому і в цих торгах, в разі не внесення змін до тендерної документації, Замовник – державне підприємство однозначно переплатить за обсадні труби десятки мільйонів гривень, При цьому, інформація Замовника про те, що йому ця труба потрібна терміново не витримують жодної критики. Замовник міг розпочати процедуру закупівлі раніше. Більш того, до цього він вже декілька разів в 2023 році закуповував точно такі ж труби з терміном поставки 180 і навіть 240 днів. (UA-2022-11-11-003824-a, UA-2022-11-11-004537-a та інші), тобто ВДВІЧІ більші ніж в оскаржуваній процедурі! Також, відсутність критичної необхідності в поставці труби обсадної діаметром 244 мм протягом саме 120 днів, підтверджується діями самого Замовника, який намагається відмінити торги UA-2023-08-30-007940-a на постачання тієї ж обсадної труби діаметром 244 мм, через начебто відсутність потреби в ній. Компанія Vorex LLC вже оскаржила це рішення в АМКУ. Рішенням № 19134-р/пк-пз від 28.11.2023 Комісія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Антимонопольного комітету України рішення про відміну торгів визнано незаконним. Наразі АТ «Укргазвидобування» оскаржує рішення Комісії в суді. Ми переконані в тому, що Замовник свідомо встановлює дискримінаційні умови в тендерній документації, метою яких є лобіювання інтересів єдиного українського виробника обсадних труб - Інтерпайпу. Скаржник вже звертався до Замовника з вимогою про встановлення реальних строків поставки по іншим аналогічним торгам на постачання обсадних труб діаметром 244 мм, а саме UA-2023-05-03-008168-a, але отримав відмову. Скрін-шот відмови Замовника надаємо в додатках до скарги. Як результат – Скаржник був змушений прийняти участь в торгах UA-2023-05-03-008168-a за предметом закупівлі «23Т-154_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні із зовнішнім діаметром 244,48мм (9 5/8 дюйм) з муфтовим різьбовим з’єднанням класу «Преміум»)» на умовах Замовника що передбачали постачання труби протягом 90 календарних днів. Компанія Vorex LLC зробила все можливе, для того щоб вчасно доставити товар Замовнику, сплатила аванс, та розпочала виробництво в Китаї ще до фактичного укладання договору з АТ «Укргазвидобування». Проте, за те, що труба була поставлена Скаржником по договору протягом 129 календарних днів (з запізненням в 39 календарних днів) Замовник виставим нам претензію на 1 282 091.96 долл.США та забрав банківську гарантію на суму 767 901,15 долл.США (підтверджуючі документи додаємо до Скарги). При цьому, Замовник має всі документи, які підтверджують весь логістичний маршрут при минулій поставці, які ми також готові надати Комісії. Судовихід з порту Шанхай (Китай) судна з вантажем відбувся 14.09.23, судозахід в порт Констанца (Румунія) 28.10.2023. Під час доставки товару до порту Констанца, росія вийшла з Чорноморської зернової ініціативи - так званої "зернової угоди", що в свою чергу призвело до перевантаження портової інфраструктури Констанци, яка є останнім водним шляхом України для експорту/імпорту зерна та інших товарів. Через тривалі розвантажувальні та завантажувальні роботи, а також проблеми з погодою, перше судно до України з порту Констанца прибуло 21.11.2023, а останнє 05.12.23. Таким, чином термін доставки обсадної труби з порту Шанхай до України склав 82 календарних дні. Наразі, встановивши нереальні для компаній-нерезидентів чи компаній, які імпортують товар з-за кордону, терміни виготовлення та поставки товару в 120 календарних днів з дати укладання договору про закупівлю, Замовник знову намагається зробити те ж саме, а саме або не допустити нас до торгів, щоб ми не заважали Інтерпайпу безконкурентно перемогти, або гарантувати нам штрафні санкції, адже виготовити і поставити товар вчасно за 120 днів просто не можливо. Із зазначеного вище вбачається, що тендерна документація Замовника є такою, що потребує внесення змін з метою виключення дискримінаційних умов, які перешкоджають можливості, зокрема, Скаржника, взяти участь у процедурі закупівлі. Скаржник просить прислухатись до його аргументів та, враховуючи величезні обсяги закупівель, зобов’язати Замовника внести зміни в тендерну документацію та встановити термін поставки товару – 180 календарних днів з дати укладання договору про закупівлю. На підставі наведеного вище, керуючись нормами статей 5, 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ 1. Прийняти дану скаргу до розгляду. 2. Встановити факт порушення процедури закупівлі Акціонерним товариством «Укргазвидобування» у закупівлі UA-2024-01-18-015376-a в частині встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов. 3. Зобов'язати Акціонерне товариство «Укргазвидобування» внести зміни до тендерної документації у закупівлі UA-2024-01-18-015376-a, та зазначити наступні умови поставки «Поставка згідно графіку. 100% обсягу товару протягом 180 календарних днів з дати укладання договору. Дострокова поставка дозволена». Додатки: 1. Скан копія відповіді виробника обсадних труб, компанії Hengyang Valin Steel Tube Co., ltd. щодо терміну виготовлення обсадних труб з перекладом (файл «Відповідь виробника щодо строків виготовлення з перекл» ); 2. Скан копія відповіді українського представицтва логістичної компанії DSV Logistics - ТОВ"ДСВ ЛОГІСТИКА" (файл “Скрін-шот відповіді логістичної компанії DSV ”). 3. Скан копія відповіді логістичної компанії ТОВ «ЛОДЖІСТИКС ПЛЮС» (файл «Скрін-шот відповіді логістичної компанії ЛОДЖІСТИКС ПЛЮС»). 4. Вимога АТ «Укргазвидобування» до Глобус банку, щодо сплати договірного забезпечення (файл «SWIFT вимога УГВ до Глобус банку») 5. Лист Глобус банку до Vorex LLC, з повідомленням про вимогу АТ «Укргазвидобування» сплатити кошти за банківською гарантією (файл «Лист Глобус банк на Vorex») 6. Відповідь АТ «Укргазвидобування» на вимогу Vorex LLC по процедурі закупівлі UA-2023-05-03-008168-a (файл «Скрін-шот з процедури 23Т-154»). 7. Вимога АТ «Укргазвидобування» до Vorex LLC щодо сплати штрафів і пені по процедурі закупівлі UA-2023-05-03-008168-a (файл «Вимога УГВ до Vorex_154_1.282.091USD») Managing member, F.Zakusilo