Від 18 січня 2024 року Постійно діючій адміністративній комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035 Замовник, рішення якого оскаржуються: Комунальне некомерційне підприємство "Київський міський центр репродуктивної та перинатальної медицини" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) Код ЄДРПОУ 02124976 Юридична адреса 04210, Україна, Київська область, Київ, пр. Героїв Сталінграда, будинок 16 Скаржник: ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" Код в ЄДРПОУ 38469527 юридична адреса 18000, м. Черкаси, б-р Шевченка, 190 Інформація про закупівлю: Код ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги із збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари) Ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-12-001918-a Очікувана вартість закупівлі 264`000.00 Гривня (з ПДВ) Скарга на умови тендерної документації (у порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабміну від 12 жовтня 2022 р. № 1178) Через електронну систему публічних закупівель «ProZorro» 12.01.2024 Замовником Комунальне некомерційне підприємство "Київський міський центр репродуктивної та перинатальної медицини" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) було оголошено процедуру закупівлі відкритих торгів з особливостями «Код ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги із збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари)», ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-12-001918-a. В умовах тендерної документації, затвердженої Рішенням уповноваженої особи протокол № 16 від «15» січня 2024 року, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги. У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) Скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації. Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов, які вбачає в наступному. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ Умовами тендерної документації по закупівлі «Код ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги із збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари)», ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-12-001918-a, Замовником визначено наступні вимоги, а саме: В Додатку 3 до тендерної документації вказано, що «Учасник повинен мати право на провадження діяльності у сфері з управління небезпечними відходами, з зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами», а саме надати у складі тендерної пропозиції копію чинної ліцензії, з зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Вимога, встановлена Замовником в такій редакції, а саме надання у складі пропозиції ліцензії саме з управління небезпечними відходами, з зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів є дискримінаційною, такою, що порушує права Скаржника з наступних підстав: ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО» здійснює діяльність з поводження з небезпечними відходами на підставі ліцензії, виданої Міністерством екології та природних ресурсів України серія АЕ №287089 від 03.12.2013 року, яка містить наступний перелік операцій з поводження з небезпечними відходами (збирання, зберігання, знешкодження, утилізація). Термін дії ліцензії - безстроковий відповідно до п.6 ст.21 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності». Вказана ліцензія не містить саме назви - з управління небезпечними відходами та із зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами. Статтею 2 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» визначено - «1. Цей Закон регулює суспільні відносини у сфері ліцензування видів господарської діяльності, визначає виключний перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, встановлює уніфікований порядок їх ліцензування, нагляд і контроль у сфері ліцензування, відповідальність за порушення законодавства у сфері ліцензування видів господарської діяльності.». Законом України «Про управління відходами » № 2320-IX від 20.06.2022 було внесено наступні зміни до Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності": 10) у частині першій статті 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" (Відомості Верховної Ради України, 2015 р., № 23, ст. 158 із наступними змінами): пункт 14 викласти в такій редакції: "14) виробництво особливо небезпечних хімічних речовин, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України"; доповнити пунктом 141 такого змісту: "14 1) діяльність з управління небезпечними відходами, яка ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами"; Попередня редакція Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності", до внесення вказаних вище змін, містила наступну інформацію: «14) виробництво, у тому числі фасування, особливо небезпечних хімічних речовин, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України, поводження з небезпечними відходами». Звертаємо увагу Комісію на те, що предметом цієї закупівлі Замовником визначено саме послуги із поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари, тож вимога щодо надання ліцензії, з зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами» є необґрунтованою та дискримінаційною. Крім того, почала діяти Постанова Кабінету міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами». Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Постанова набирає чинності з дня її опублікування, крім пунктів 1, 5 переліку постанов Кабінету Міністрів України, що втратили чинність, затвердженого цією постановою, які набирають чинності з 9 січня 2024 року, а саме продовжують діяти Постанова Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 р. № 446 “Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами” (Офіційний вісник України, 2016 р., № 57, ст. 1975) та Постанова Кабінету Міністрів України від 23 грудня 2021 р. № 1372 “Про внесення змін до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами” (Офіційний вісник України, 2022 р., № 2, ст. 55). У цих Ліцензійних умовах терміни вживаються в такому значенні: господарська діяльність з управління небезпечними відходами -комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів, а також збирання, зберігання небезпечних відходів для їх подальшого експорту з метою оброблення чи видалення; засоби провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами - устаткування, обладнання, вантажно-розвантажувальна техніка, контейнери та інші засоби, що перебувають у власності чи користуванні ліцензіата та необхідні для організації провадження діяльності, що підлягає ліцензуванню; зберігання небезпечних відходів - утримання відходів на об’єктах збирання, зокрема до їх оброблення, не більше одного року з моменту їх утворення, що є безпечним для здоров’я людей і навколишнього природного середовища відповідно до екологічних та санітарно-гігієнічних вимог; збирання небезпечних відходів - операція, що полягає у вилученні, купівлі, накопиченні та зберіганні небезпечних відходів суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, включаючи роздільне збирання з метою подальшого перевезення небезпечних відходів на об’єкти оброблення небезпечних відходів. Інші терміни вживаються у значенні, наведеному в Законі України “Про ліцензування видів господарської діяльності” (далі - Закон), Законі України “Про управління відходами”, постанові Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2021 р. № 1065 “Про Єдину екологічну платформу “ЕкоСистема” (Офіційний вісник України, 2021 р., № 82, ст. 5264). Отже, у відповідності до норм чинного законодавства, Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність надання учасниками у складі пропозиції саме ліцензії, з зазначенням у ній конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Зауважуємо, що неконкретизація Замовником вимоги щодо ліцензії, з зазначенням у ній якого саме конкретного виду та коду відходів, відповідно до Національного переліку відходів та якого саме конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами», та взагалі ненадання належного обґрунтування необхідності саме такої вимоги створює неоднозначне та незрозуміле трактування такої вимоги, а отже передбачає можливість відхилення тендерної пропозиції в тому числі Скаржника із підстави невідповідності його ліцензії якомусь виду чи коду відходів чи якогось виду операцій, що є недопустимим та незаконним. Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказану дискримінаційну вимогу. Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону. Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням. У зв’язку із вищевикладеним, керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабміну від 12 жовтня 2022 р. № 1178, – ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника, Комунальне некомерційне підприємство "Київський міський центр репродуктивної та перинатальної медицини" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), внести зміни до умов тендерної документації по закупівлі «Код ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги із збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари)», ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-12-001918-a, відповідно до вимог, викладених у мотивувальній частині скарги. Додатки: 1. Тендерна документація на закупівлю «Код ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги із збирання, навантаження, перевезення, зберігання, знешкодження, утилізації небезпечних медичних відходів категорій «В» та фармацевтичних відходів, з наданням пакувальної тари)», ідентифікатор закупівлі UA-2024-01-12-001918-a. 2. Ліцензія на операції у сфері поводження з небезпечними відходами. Директор ТОВ «ОЛЕСТАС ЕКО»