Вих № 27-12/1 від 27.12.2023р.
Замовник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ"
ЄДРПОУ 42795490
Адреса: Україна, 03065, місто Київ, пр. Гузара Любомира,
будинок 44
Максим МИКИТІН, заступник начальника відділу організації та проведення закупівель послуг
тел.: (044) 298-69-21, (044) 294-92-92
е-mail: mikitin-mv@tsoua.com


Номер оголошення про проведення
процедури закупівлі: UA-2023-12-26-011270-a

ВИМОГА
на порушення законодавства у сфері публічних закупівель
щодо усунення дискримінаційних вимог тендерної документації
на закупівлю: Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки (Ремонт та технічне обслуговування дорожньо-будівельної техніки JCB)
Єдиний закупівельний словник ДК021-2015: 50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки

Публічні закупівлі в Україні здійснюються за особливостями відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» з метою забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Закупівлі здійснюються за такими принципами:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія та ефективність;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників;
- об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Керуючись законодавством, Учасник повідомляє про те, що за наведеною публічною закупівлею в тендерній документації вбачаються дискримінаційні вимоги. Оскільки, Замовник власноруч обмежив коло можливих Учасників.
Зокрема, згідно зі змістом п.п.5 п.2 “Інформація про замовника торгів” розділу ІІ Тендерної документації Замовник зазначив про те, що:
“Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах.
Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом
Учасники-нерезиденти для виконання вимог Розділів ІІІ та V цієї документації подають документи, передбачені законодавством держави, де вони зареєстровані, з відповідними поясненнями.
Тендерна документація не містить жодних дискримінаційних вимог до учасників”.
Разом з цим, вже змістом п.п.2.1.1 п.2.1 Додатку 2 до Тендерної документації (в якому наведений Перелік інформації, що подається учасником в складі його тендерної пропозиції, та вимоги до неї), Замовник власноруч свідомо обмежив коло можливих учасників, викладаючи вимогу про необхідність подання учасником документу, що підтверджує статус Учасника, як офіційного представника заводу виробника дорожньо-будівельної техніки JCB, усвідомлюючи, що в Україні є лише один єдиний суб’єкт господарювання, який відповідає даному критерію, і ним є тільки компанія CML або ТОВ «Констракшн Машинері” , з її структурними підрозділами.
Такий висновок вбачається із нижче наведених загальнодоступних даних, розміщених на офіційному сайті Компанії JCB - виробника будівельної техніки JCB за офіційною адресою в мережі Інтернет по напрямку індустрії – “Будівництво” (https://www.jcb.com/ru-ru/dealer-locator?location%D0%9A%D0%B8%D0%B5%D0%B2 або https://www.jcb.com/ru-ru/dealer-locator?location=Киев), до якої належить перелік нижче зазначеної техніки, наведеної Замовником у п.1 Додатку 1 відповідної Тендерної документації, а саме:

Додаток 1
до тендерної документації
ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ
1. Перелік техніки
№ п/п Марка/модель техніки Загальна кількість, од. Роки випуску
1 JCB 3CX 23 2010-2018
2 JCB JS220NLC 21 2016-2021
3 JCB JS220SC 11 2008-2016
4 JCB JS115 3 2009-2010
5 JCB JS220LC 1 2008
6 JCB 48Z-1 1 2017
7 JCB-205 1 2018
8 JCB JS130LCD 1 2019
Разом 62


Додаток 2
до тендерної документації

ПЕРЕЛІК ІНФОРМАЦІЇ, ЩО ПОДАЄТЬСЯ УЧАСНИКОМ В СКЛАДІ ЙОГО ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ, ТА ВИМОГИ ДО НЕЇ
………

2. Інформація , що підтверджує відповідність учасника встановленим/-ому замовником кваліфікаційним/-ому критеріям/-ю.
У разі участі об’єднання учасників підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям здійснюється з урахуванням узагальнених об’єднаних показників кожного учасника такого об’єднання на підставі наданої об’єднанням інформації
2.1. Наявність в учасника закупівлі обладнання, та матеріально-технічної бази та технологій 2.1.1. Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія документу, що підтверджує статус Учасника, як офіційного представника заводу виробника дорожньо-будівельної техніки JCB (копія дилерського / субдилерського / дистриб’юторського договору та/або сертифікату уповноваженого дилера та/або авторизаційного листа від виробника), чинного/-их на кінцевий строк подання тендерної пропозиції, який би підтвердив збереження гарантії Виробника.



https://www.jcb.com/ru-ru/dealer-locator?location=Киев
Загальнодоступні дані, розміщених на офіційному сайті Компанії JCB-виробника будівельної техніки JCB





Також, хочемо зазначити, що у 2022 році була проведена Замовником аналогічна закупівля, за якою прийняти участь змогла лише компанія ТОВ "Констракшн Машинері", це ще раз підтверджує наведені вище факти.
До того ж, відомості з офіційного сайту виробника відповідної спецтехніки за офіційною адресою в мережі Інтернет (https://www.jcb.com/dfsmedia/261086efe15a46f5afb95d093ef038ea/ 36441-source, де розміщена, наприклад, його брошура на різні моделі Гусеничних екскаваторів JCB JS220 (в тому числі і габаритних), свідчать про те, що власно і сам виробник пропонує варіанти продовження повної гарантії і домовленості про обслуговування, а також договори на проведення обслуговування і ремонт даної техніки виключно групами технічного обслуговування.
То ж, є питання стосовно того, що термін гарантії на техніку, яка ним заявлена, ще не вичерпаний.
Хочемо зазначити, що якщо гарантійний термін на зазначену техніку (2021 року випуску) не сплинув, ця техніка має бути вилучена зі специфікації. Більша кількість техніки 2008-2018 року випуску.
Дії Організатора закупівлі спрямовані на штучне надання поза конкурентних переваг одному єдиному суб’єкту господарювання, який відповідає висунутому Замовником критерію, а саме - тільки компанії CML (або Констракшн Машинері), з її структурними підрозділами. Тим самим, згідно із Законом України «Про захист від недобросовісної конкуренції» такі дії містять ознаки недобросовісної конкуренції, оскільки вони:
1) схиляють до дискримінації можливих Учасників шляхом надання Покупцем (в особі Організатора закупівлі) певних переваг відомому йому Учаснику перед іншими можливими Виконавцями, без достатніх на те підстав. Чим штучно звужує коло охочих взяти участь у даному тендері;
2) спрямовані на надання неправомірних переваг у підприємницькій діяльності;
3) порушують норми законодавства України.
Зважаючи на вище викладене, стверджуємо, що вимоги Замовника до можливих учасників закупівлі мати статус офіційного представника Виробника саме задля збереження гарантії на техніку, термін якої нібито ще не вичерпаний, є не тільки невиправданими, а й дискримінаційним.
Для усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, розширення кола потенційних Учасників, надасть можливість заощадити значну суму бюджетних коштів, тим самим дотримуючись пунктів Закону щодо максимальної економії та ефективності.
Також, Абзацом 2 частини 4 статті 14 Закону передбачено, що у вимогах до предмета закупівлі, що містять посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, замовник може вказати, які аналоги та / або еквіваленти приймаються у пропозиціях учасників.
У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз «або еквівалент».
Отже, все вище наведене свідчить про те, що Замовник штучно звузив коло охочих взяти участь у даному тендері. Оскільки, через невиконання наведеної вище вимоги Замовника будь-який інший суб’єкт господарювання, окрім наведеного, позбавлений можливості стати учасником даної закупівлі.
Інші Учасники не будучі представниками (дилерами) виробника JCB, мають всі потужності, аналогічний досвід, кваліфікованих працівників для проведення Ремонту та технічного обслуговування дорожньо-будівельної техніки JCB з використанням виключно тих матеріалів та запасних частин, що рекомендовані Виробником.
Враховуючи вище викладене, виходячи із принципів здійснення публічних закупівель та керуючись нормами ч.1 ст.3, ч.4 ст.5, ч.4 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», та Конституцією України, -

ПРОШУ:
1. Усунути дискримінаційну вимогу шляхом виключення п.п.2.1.1 із п.2.1 Додатку 2 до Тендерної документації, в якому наведений Перелік інформації, що подається учасником в складі його тендерної пропозиції, та вимоги до неї.
Або
2. Надати можливість дилерам інших виробників спеціальної техніки прийняти участь та Вимогу Замовника викласти в наступній редакції:
2.1.1. Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія документу, що підтверджує статус Учасника, як офіційного представника заводу виробника дорожньо-будівельної техніки JCB або еквівалентного виробника (копія дилерського / субдилерського / дистриб’юторського договору та/або сертифікату уповноваженого дилера та/або авторизаційного листа від виробника), чинного/-их на кінцевий строк подання тендерної пропозиції.
В іншому випадку, ми будемо змушені звернутись в АМКУ.