СКАРГА щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель (у порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі») І. Щодо обставин справи. 06 грудня 2023 року КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО ТЕПЛОВИХ МЕРЕЖ «ЧЕРКАСИТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» ЧЕРКАСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ» (далі – Замовник) оголосило процедуру закупівлі за ДК 021:2015:34120000-4: Мототранспортні засоби для перевезення 10 і більше осіб (далі – Процедура закупівлі). Закупівля здійснюється відповідно до положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості). Згідно Протоколу розкриття тендерних пропозицій участь у закупівлі взяв один учасник – Товариство з обмеженою відповідальністю «АВТО-РЕГІОН» (далі – Скаржник). Розкриття тендерної пропозиції Учасника відбулося 14 грудня 2023 року. У Протоколі розкриття тендерних пропозицій щодо Учасника зазначена наступна інформація: «не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності і інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей.». Також у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 21.12.2023 № 1058 «Про відхилення тендерної пропозиції учасника в закупівлі № UA-2023-12-06-015339-a» (далі – Протокол № 1058) зазначено наступне рішення: «тендерна пропозиція Учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АВТО-РЕГІОН» (код ЄДРПОУ 32982101) є такою, що підлягає відхиленню.». Щодо підстав відхилення тендерної пропозиції Учасника Процедури закупівлі Замовник зазначає наступне. Про відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АВТО-РЕГІОН» (код ЄДРПОУ 32982101) - по предмету закупівлі: Автобус (ДК 021:2015: код «34120000-4» - «Мототранспортні засоби для перевезення 10 і більше осіб» («34121000-1» - «Міські та туристичні автобуси»)), за процедурою відкритих торгів з особливостями відповідно до закупівлі UA-2023-12-06-015339-a з наступних підстав: 1. пунктом 1 Розділу 1 Додатку №3 до Тендерної документації визначено, що Учасники у складі тендерної пропозиції надають копії паспортів транспортного засобу та/або копії сертифікатів відповідності та/або іншого/их документу/ів, які підтверджують відповідність Товару заявленим технічним характеристикам на Товар (предмет закупівлі), викладеним у пунктах 1-15 таблиці №1 Додатку №3 до тендерної документації. Якщо зазначені документи містять додатки, обов’язково надаються разом з додатками. (Надані документи про відповідність повинні мати дійсний термін дії на кінцеву дату подання тендерної пропозиції учасником ). Учасником ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АВТО-РЕГІОН» (код ЄДРПОУ 32982101) у складі тендерної пропозиції надано файл «Додаток 03.09 Сертифікат відповідності.pdf» на підтвердження технічних характеристик, що вимагались до пунктів 1-9, 11 Таблиці №1 Додатку 3 до Тендерної документації. Натомість, до пунктів: 10 - Система гальмування - двоконтурна з ABS гідравлічна; 12 - Рульове управління - з гідропідсилювачем; 13 - Загальний об’єм багажника - не менше 3 м3; 14 - Склопакет салону - подвійний; 15- Кузов - оцинкований Учасником надано гарантійний лист - файл «Додаток 03.10.1 Гарантійний лист.pdf». Замовник зазначає у Протоколі № 1058, що важливим в отриманні якісного товару з належною вартістю для Замовника є обладнання оцинкованим кузовом, яке документально не підтверджено Учасником, а лише гарантійним листом. Замовником в Додатку №3 до Тендерної документації розмежовані вимоги: - щодо надання документів на підтвердження технічних характеристик товару - до пунктів 1-15 Таблиці 1 Додатку 3; - щодо підтвердження технічних характеристик гарантійним листом - до пунктів 16-25. Виходячи з вищевикладеного, Замовник прийшов до висновку, що тендерна пропозиція Учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АВТО-РЕГІОН» (код ЄДРПОУ 32982101) є такою, що підлягає відхиленню. Підстави відхилення тендерної пропозиції Учасника процедури закупівлі згідно з абз.2 п.п.2 п.44 Особливостей та абз.2 п.п..2 п.3.1. ч.3 Розділу 5 Тендерної документації, а саме: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей. Товариство з обмеженою відповідальністю «АВТО-РЕГІОН» (Скаржник) вважає, що зазначене рішення прийнято з порушенням норм законодавства України у сфері публічних закупівель, у т.ч. Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), з огляду на наступне. У Додатку 1 до тендерної документації «ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА», а саме у п. 2 Таблиці 3 зазначено наступну позицію: «Інформація, яка підтверджує відповідність пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим у документації.». Навпроти даної позиції Замовник зазначає спосіб підтвердження такої інформації, а саме: «Згода з Технічними вимогами Замовника, зазначеними у Додатку №3 до тендерної документації, викладеної у довільній формі, підписаної уповноваженою особою Учасника і скріпленої печаткою (для Учасників, які здійснюють діяльність з використанням печатки) Учасника. Підтвердити документами (ліцензіями, сертифікатами, іншими документами), з урахуванням вимог, викладених у Додатку №3 до тендерної документації.» Як висновок, Замовник у Додатку 1 до тендерної документації зазначає, що підтвердити відповідність пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі допускається іншими документами, які прямо не наведені та не перелічені у Переліку документів, визначеному Додатком 1 до тендерної документації. У Додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ. Технічна специфікація. Назва предмету закупівлі: Автобус ДК 021:2015: код «34120000-4» - «Мототранспортні засоби для перевезення 10 і більше осіб» («34121000-1» - «Міські та туристичні автобуси»)», а саме у п.п. 1 п. 1 зазначено «Учасники у складі тендерної пропозиції надають, зокрема, копії паспортів транспортного засобу та/або копії сертифікатів відповідності та/або іншого/их документу/ів які підтверджують відповідність Товару заявленим технічним характеристикам на Товар (предмет закупівлі), викладеним у пунктах 1-15 таблиці №1 Додатку №3 до тендерної документації. Як висновок, Замовник у Додатку 3 до тендерної документації зазначає, що підтвердити відповідність Товару заявленим технічним характеристикам на Товар, викладеним у пунктах 1-15 таблиці №1 Додатку №3 до тендерної документації, допускається іншими документами, які прямо не наведені та не перелічені у Технічних вимогах, Технічній специфікації, визначеними Додатком 3 до тендерної документації. У Таблиці 1 Додатку 3 до тендерної документації під № 15 зазначений показник «Кузов» та «Характеристика» до даного показника, а саме: «оцинкований». Зважаючи на вищевикладене, виходячи з аналізу тендерної документації є очевидним, що Замовником у тендерній документації не визначено чітко назву або вид документу, якого йому буде достатньо для упевненості щодо відповідності предмету закупівлі вимозі Замовника щодо оцинкованого кузова. Як висновок, Замовник своїми діями, а саме: не визначаючи конкретний документ, що подається учасниками для підтвердження відповідності вимозі щодо оцинкованого кузова; перепоклав на Учасника обов’язок визначити такий документ, який підтверджує відповідність його тендерної пропозиції вимогам Замовника. ІІ. Щодо дійсності тендерної пропозиції Скаржника і неправомірності відхилення його тендерної пропозиції. Учасник, який упевнений в технічних характеристиках власного товару, за заявницьким принципом у складі тендерної пропозиції надав документ, а саме: гарантійний лист від 12.12.2023 № 2312/12/д03.10.1, в якому зазначено, що Учасник ТОВ «АВТО-РЕГІОН» як виробник предмету закупівлі підтверджує технічні характеристики Автобусу спеціалізованого AR-TEMSA Prestij SX, зокрема, кузов – оцинкований. Також, Учасник подав Таблицю порівняльних характеристик Товару (предмета закупівлі) (за формою в Таблиці №2), щодо відповідності технічних характеристик запропонованого товару з посиланням на документ, що надається Учасником на підтвердження технічним характеристикам Замовника, вказаних в Таблиці №1 Додатку №3 до тендерної документації. У даній Таблиці Учасник по показнику вимог Замовника «Кузов» зазначив, що такий є «оцинкований», що підтверджується документом: гарантійним листом № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023. Як висновок, Учасник заповнив усі затверджені Замовником форми документів, що можуть містити інформацію про оцинкований кузов предмета закупівлі, та надав підтверджуючий документ у вигляді гарантійного листа № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023. По-перше, Замовник неправомірно не кваліфікує гарантійний лист як документальне підтвердження. Так Замовник зазначає: «Повідомляємо, що важливим в отриманні якісного товару з належною вартістю для Замовника є обладнання оцинкованим кузовом, яке документально не підтверджено Учасником, а лише гарантійним листом». Відповідно до термінології, наведеної у п. 2 Правил організації діловодства та архівного зберігання документів у державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 18.06.2015 № 1000/5, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 22 червня 2015 р. за № 736/27181, службовий документ - офіційно зареєстрований службою діловодства або відповідним чином засвідчений документ, що одержаний чи створений установою у процесі її діяльності та має відповідні реквізити. Гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 відповідає ознакам службового документу, визначення якого наведено у вказаному вище нормативно-правовому акті. Крім того, відповідно до п. 1.7. ч. 1 Розділу 3 Тендерної документації під час використання електронної системи закупівель з метою подання пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги». Учасники процедури закупівлі подають тендерні пропозиції у формі електронного документа чи скан-копій через електронну систему закупівель. Так, відповідно до ст. 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» електронний документ – документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов’язкові реквізити документа. Згідно з ст. 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов’язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги». Гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 відповідає ознакам електронного документу та включає обов’язкові реквізити, в т.ч. електронний підпис посадової особи Учасника. Як висновок, гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 відповідає вимогам, встановленим законодавчими та нормативно-правовими актами до документів, як службових, так і до електронних, та має всі необхідні для такого виду документів реквізити. Даний гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 не є відізваним, скасованим тощо, а інформація зазначена у даному листі – не є спростованою. В свою чергу, Замовник жодним чином не обґрунтував свою позицію щодо того, чому гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 не є підтверджуючим документом, та не визначив натомість документ, який міг би бути таким підтвердженням. По-друге, відповідно до п. 3.10. ч. 3 Розділу 5 Тендерної документації Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. Однак, Замовник не скористався правом, зазначеним вище, для підтвердження інформації, наданої єдиним Учасником, хоча саме відсутність підтвердження інформації, зі слів Замовника, стала причиною відхилення тендерної пропозиції Учасника. Учасник, після того, як йому стало відомо про причину відхилення його тендерної пропозиції Замовником, звернувся до виробника базового колісного транспортного засобу: TEMSA SKODA SABANCI ULAŞIM ARAÇLARI A.Ş., який є одним з найвідоміших світових виробників автобусів з Туреччини, з проханням надати підтвердження Замовнику щодо наявності оцинкованого кузова транспортного засобу. Інформація про виробника базових КТЗ зазначена у Сертифікаті відповідності № UA.008.059808-23, який було подано Учасником з тендерною пропозицією та розглянуто Замовником, а саме: Замовник підтверджує подання Учасником файлу «Додаток 03.09 Сертифікат відповідності.pdf», який містить підтвердження тендерної пропозиції технічним характеристикам. Так, у сертифікаті відповідності, серед іншого, зазначено: п. 0.5. Виробник базового КТЗ: TEMSA SKODA SABANCI ULAŞIM ARAÇLARI ANONIM ŞIRKETI. TEMSA SKODA SABANCI ULAŞIM ARAÇLARI A.Ş. листом від 26.12.2023 зазначив, що кузови всіх автобусів (колісних транспортних засобів), які виробляються на замовлення ТОВ «АВТО-РЕГІОН», оцинковані (проведена обробка кузову автобусу шляхом покриття металевої поверхні шарами цинку). Як висновок, технологічні процеси, що забезпечують обробку кузову автобусу шляхом покриття металевої поверхні шарами цинку, здійснюються виробником базового КТЗ, що підтверджується його офіційним листом. В свою чергу, Замовник кваліфікує власні сумніви, щодо яких не вчинив жодних дій для їх перевірки (хоча мав на це право та прописаний порядок таких дій), як невідповідність тендерної пропозиції Учасника вимогам тендерної документації. Стосовно інформації Замовника, викладеної у Протоколі № 1058 після зазначення підстави відхилення пропозицій Учасника, та яка розпочинається зі слів: «Довідково:…», акцентуємо увагу Органу оскарження, що Замовник не визначив цю інформацію як підставу відхилення пропозицій Учасника, у зв’язку з чим, її не можна враховувати під час розгляду питання правомірності рішення Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції Учасника. Враховуючи викладене, прийняте рішення порушує права ТОВ «АВТО-РЕГІОН» на чесні та прозорі торги, які здійснюються з дотриманням законодавства у сфері публічних закупівель, у т.ч. принципів здійснення закупівель. ТОВ «АВТО-РЕГІОН» вважає, що його права можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника здійснити дії щодо прийняття нового рішення за результатами розгляду тендерної пропозиції Учасника, яке буде відповідати вимогам законодавства у сфері публічних закупівель. Керуючись статтями 5, 18 Закону, ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду; 2. Визнати рішення Замовника, оформлене Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 21.12.2023 № 1058 «Про відхилення тендерної пропозиції учасника в закупівлі № UA-2023-12-06-015339-a», про відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВ «АВТО-РЕГІОН» неправомірним, тобто прийнятим з порушенням законодавства у сфері публічних закупівель. 3. Скасувати рішення Замовника, оформлене Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 21.12.2023 № 1058 «Про відхилення тендерної пропозиції учасника в закупівлі № UA-2023-12-06-015339-a», про відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВ «АВТО-РЕГІОН». 4. Зобов’язати Замовника прийняти нове рішення за результатами розгляду тендерної пропозиції Учасника, яке відповідає вимогам законодавства у сфері публічних закупівель. Додатки: 1. Протокол розкриття тендерних пропозицій; 2. Протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника від 21.12.2023 № 1058 «Про відхилення тендерної пропозиції учасника в закупівлі № UA-2023-12-06-015339-a»; 3. Додаток 3 до тендерної документації; 4. Сертифікат відповідності № UA.008.059808-23; 5. Гарантійний лист Учасника № 2312/12/д03.10.1 від 12.12.2023 6. Додаток 1 до тендерної документації; 7. Таблиця порівняльних характеристик Товару (предмета закупівлі); 8. Лист TEMSA SKODA SABANCI ULAŞIM ARAÇLARI A.Ş. від 26.12.2023.