СКАРГА на дискримінаційні вимоги тендерної документації Замовника при проведенні закупівлі 24.11.2023 Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор ГТС України» (далі – Замовник) оприлюднене оголошення UA-2023-11-24-016367-a про проведення відкритих торгів з особливостями на закупівлю послуг за ДК 021:2015 79710000-4 «Охоронні послуги» Охорона об'єктів ТОВ «Оператор ГТС України». Кінцевий строк подання тендерних пропозицій 04 грудня 2023 року о 12:00. Приватне підприємство «Альфа-Сек’юріті» (далі – Скаржник) керуючись частиною 8 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), пунктами 55, 59 Постанови Кабінету Міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 року «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (зі змінами) (далі - Особливості): - скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації, використовує своє право на оскарження тендерної документації Замовника, а саме: 1. Замовник в Додатку 1 до тендерної документації «Технічні вимоги, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Охорона об’єктів ТОВ «Оператор ГТС України» встановив вимогу, про віднесення зазначених об’єктів охорони до категорії об’єктів магістрального трубопровідного транспорту та особливо важливих об’єктів нафтогазової галузі охорони яких має здійснюватися суб’єктом охоронної діяльності державної форми власності, а саме: - Згідно зі статтями 7, 19 Закону України «Про трубопровідний транспорт», магістральний трубопровідний транспорт має важливе народногосподарське та оборонне значення і є державною власністю України, охорона об’єктів магістрального трубопровідного транспорту здійснюється спеціальними відомчими підрозділами цих підприємств, порядок роботи яких визначається Правилами охорони магістральних трубопроводів, затвердженими Кабінетом Міністрів України. Згідно постанови Кабінету Міністрів України «Про відокремлення діяльності з транспортування природного газу та забезпечення діяльності оператора газотранспортної системи» від 18.09.2019 № 840, ТОВ «Оператор ГТС України» передано на праві господарського відання безвідклично строком на 15 років майно, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 28.07.2021 № 833-р «Деякі питання управління об'єктами державної власності» Міністерство енергетики України визначено уповноваженим органом управління державним майном газотранспортної системи, яке не підлягає приватизації, використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, за переліком майна, що є додатком до оригіналу розпорядження Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року № 1087 «Про визначення уповноваженого органу управління державним майном газотранспортної системи, що використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами». Об’єкти ТОВ «Оператор ГТС України» включено до Переліку уразливих у терористичному відношенні об’єктів, відомості про системи фізичного захисту або охорони яких (що розкривають інформацію про їхню диверсійну стійкість) становлять державну таємницю. Пунктом 5 Правил охорони магістральних трубопроводів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2002 №1747, визначено, що охорона (у тому числі пожежна) особливо важливих об’єктів магістрального трубопровідного транспорту, включаючи лінійну частину, перелік яких установлюється Кабінетом Міністрів України, здійснюється також відповідними органами Національної поліції на договірних засадах. Відповідно до статті 48 Закону України «Про нафту і газ» особливо важливі об’єкти нафтогазової галузі, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України, охороняються спеціалізованими охоронними підрозділами відповідно до чинного законодавства. Режим охорони інших об’єктів нафтогазової галузі відповідні підприємства визначають самостійно з дотриманням вимог чинного законодавства. Об’єкти ТОВ «Оператор ГТС України», для яких закуповуються послуги, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83 (зі змінами), віднесені до переліку об’єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави. Частиною 2 статті 6 Закону України «Про охоронну діяльність» встановлено, що перелік окремих особливо важливих об’єктів права державної власності, охорона яких здійснюється виключно державними підприємствами та організаціями, визначається в порядку, що встановлює Кабінет Міністрів України. Зазначений порядок визначений постановою Кабінету Міністрів України від 19.06.2013 №421 «Про затвердження Порядку визначення переліку окремих особливо важливих об’єктів права державної власності, охорона яких здійснюється виключно державними підприємствами та організаціями» (далі – Порядок). Згідно з п.3 Порядку, включення об’єктів до переліку здійснюється відповідно до критеріїв, які затверджуються МВС України за погодженням з Міноборони та СБУ. Наказом МВС України від 01.09.2015 № 1053 (погодженого з Міноборони та СБУ і зареєстрованому в Міністерстві юстиції України від 22.09.2015 за № 1124/27569) затверджено «Критерії, відповідно до яких об’єкти включаються до переліку окремих особливо важливих об’єктів права державної власності, охорона яких здійснюється виключно державними підприємствами та організаціями на підставі договорів про надання охоронних послуг» (далі – Критерії). Відповідно до абзацу 17 розділу ІІ зазначених Критеріїв до переліку окремих особливо важливих об’єктів включаються об’єкти, які мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави відповідно до Переліку об’єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83 (зі змінами). ТОВ «Оператор ГТС» включено до Переліку об’єктів, які мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, який затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2015 № 83 (зі змінами). Скаржник зазначає, що правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлюються виключно ЗУ «Про публічні закупівлі», відповідно до преамбули якого метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Згідно ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі – Закон №922), закупівлі здійснюються за принципами: добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням. Замовник приймаючи таке рішення про встановлення вище зазначеної вимоги в Додатку 1 до тендерної документації порушує основні принципи здійснення закупівель та звужує права участі в закупівлі інших учасників виходячи з наступного. Відповідно до пункту 3 Постанови КМУ від 16.11.2002 №1747 визначено, що до складу об'єктів магістрального трубопровідного транспорту входять: - лінійна частина магістральних трубопроводів з відгалуженнями, лупінгами, запірною арматурою, переходами через природні та штучні перешкоди, вузлами підключення насосних і компресорних станцій, вузлами запуску і приймання очисних засобів, вузлами вимірювання кількості продукту, який транспортується, конденсатозбірниками, пристроями для введення метанолу; лінії та споруди технологічного зв'язку, засоби телемеханіки магістральних трубопроводів, установки електрохімічного захисту магістральних трубопроводів від корозії; - лінії електропередачі та споруди електропостачання і дистанційного управління арматурою та установками електрохімічного захисту магістральних трубопроводів; протипожежні засоби, протиерозійні та захисні споруди магістральних трубопроводів, насосних, компресорних, наливних і газорозподільних станцій; ємкості для зберігання і дегазації газового конденсату, нафти і нафтопродуктів, комори для аварійного випуску нафти, нафтопродуктів і конденсату; - ємкості для хімічних продуктів; дороги, розміщені вздовж магістральних трубопроводів, вертолітні майданчики на трасі трубопроводу, розпізнавальні та сигнальні знаки місцезнаходження трубопроводів; - головні та проміжні перекачувальні та наливні насосні станції, резервуарні парки, компресорні та газорозподільні станції, лінії електропередачі та споруди електропостачання зазначених об'єктів; - підземні сховища газу з усіма основними і допоміжними об'єктами (компресорними станціями, установками осушування газу, газозбірними пунктами, шлейфами газових свердловин, фондом свердловин), лініями електропередачі та спорудами електропостачання, лініями технологічного зв'язку, засобами телемеханіки та установками електрохімічного захисту від корозії; - наливні та зливні естакади та причали для нафти, нафтопродуктів, хімічних продуктів та інших речовин; пункти підігрівання нафти і нафтопродуктів; станції роздачі рідкого аміаку; - автомобільні газонаповнювальні компресорні станції; - системи оповіщення населення у разі настання аварійних ситуацій. Також, розпорядженням КМУ від 27.05.2009р. № 578-р у відповідності до ст. 48 Закону України «Про нафту і газ», ст. 19 Закону України «Про трубопровідний транспорт» затверджено перелік особливо важливих об’єктів нафтогазової галузі. Тобто беручи до уваги перелік об’єктів зазначених в Додатку №1 до тендерної документації, не зрозуміло яким чином Замовник відніс дані об’єкти до категорії об’єктів магістрального трубопровідного транспорту та особливо важливих об’єктів нафтогазової галузі, оскільки існує чіткий перелік об’єктів згідно Постанови КМУ від 16.11.2002 №1747 та розпорядження КМУ від 27.05.2009р. № 578-р. Перелік об’єктів зазначених в Додатку №1 до тендерної документації в розумінні ст. 48 ЗУ «Про нафту і газ» відноситься до категорії інших об’єктів нафтогазової галузі, режим охорони яких відповідні підприємства визначають самостійно з дотриманням вимог чинного законодавства. Тобто, аналізуючи як здійснювалася Охорона об’єктів ТОВ «Оператор ГТС України» в попередні роки, можна зробити висновок виходячи із інформації яка оприлюднена в системі «Прозоро», що охорона особливо важливих об’єктів нафтогазової галузі ТОВ «Оператор ГТС України» здійснювалась із суворим дотриманням спеціальних Законів України та Постанов КМУ із залученням суб’єктів охоронної діяльності державної форми власності, а охорона інших об’єктів нафтогазової галузі – ТОВ «Оператор ГТС України» здійснювало з дотриманням вимог чинного законодавства, а саме застосування принципів, що встановлені ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі». Для прикладу наводимо інформацію з системи «Прозоро», де дані об’єкти охоронялися приватними суб’єктами охоронної діяльності з дотриманням принципів добросовісної конкуренції серед учасників, максимальною економією, ефективністю та пропорційністю, відкритістю та прозорістю на всіх стадіях закупівель, недискримінацією учасників та рівним ставленням до них, об’єктивним та неупередженим визначенням переможця процедури закупівлі, запобіганням корупційним діям і зловживанням (UA-2022-12-20-017186-a, UA-2021-09-10-000218-b, UA-2021-09-09-005660-c, UA-2021-09-09-005673-c, UA-2022-10-05-008737-a, UA-2022-10-05-008679-a, UA-2022-10-04-011249-a, UA-2022-10-04-007165-a та інші). Виходячи з вищевикладеного, просимо Колегію зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації для усунення дискримінаційних вимог в Додатку №1 до тендерної документації, а саме прибрати вимогу щодо належності суб’єкта охоронної діяльності до державної форми власності та віднесення зазначених об’єктів охорони до категорії об’єктів магістрального трубопровідного транспорту та особливо важливих об’єктів нафтогазової галузі. 2. Замовник в підпункті 2.1. пункту 2 Додатку 2 до тендерної документації «Кваліфікаційні вимоги» вимагає надати: Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія/-ї документів, що підтверджують в Учасника наявність кімнати (приміщення) зберігання зброї, а саме: - дозвіл на право зберігання вогнепальної зброї та спецзасобів, виданий Національною поліцією України (додаток 4 до Наказ № 622), чинний на кінцеву дату подання тендерних пропозицій; - акт перевірки об’єкта дозвільної системи, чинний на кінцеву дату подання тендерних пропозицій; - наказ або розпорядження про призначення відповідальної особи за зберігання та використання вогнепальної зброї. Скаржник зазначає, що згідно вимог п.1 ч.1 ст. 9 ЗУ «Про охоронну діяльність» зазначається, що суб’єкти охоронної діяльності мають право для забезпечення охоронної діяльності придбавати, зберігати та використовувати в установленому законодавством порядку спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України. Відповідно до постанови КМУ від 11.02.2013р. № 97 затверджено чіткий перелік спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, а саме: - Бронежилети; - Захисні каски; - Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії; - Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії; - Гумові кийки; - Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання; - Електрошокові пристрої* - Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* Примітка: *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження. Беручи до уваги той факт, що зазначені об’єкти в технічному завданні Додаток 1 до тендерної документації не відносяться до особливо важливих об’єктів права державної власності, то постає питання у не доцільності застосування даної вимоги Замовником у Додатку 2 до тендерної документації. Таким чином, Замовник встановивши в тендерній документації дану вимогу, порушує принципи здійснення публічних закупівель передбачених статтею 5 та статтею 22 Закону, дана вимога Замовника має дискримінаційний характер та обмежує коло учасників закупівлі та в подальшому може призвести до порушення законодавства у сфері публічних закупівель. З огляду на вищезазначене, просимо Колегію зобов’язати Замовника виключити дискримінаційні вимогу з тендерної документації, оскільки Замовник свідомо обмежує коло учасників та прописує документацію під конкретних учасників чим порушує положення статті 5 Закону. 3. Замовник в підпункті 2.2. пункту 2 Додатку 2 до тендерної документації «Кваліфікаційні вимоги» вимагає надати: Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а саме: Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія/-ї індивідуальних дозволів на право носіння та використання вогнепальної зброї персоналом охорони (не менше 26 дозволів). Скаржник зазначає, що згідно вимог ЗУ «Про охоронну діяльність» не передбачено застосування вогнепальної зброї, а лише зазначено, що суб’єкти охоронної діяльності мають право для забезпечення охоронної діяльності придбавати, зберігати та використовувати в установленому законодавством порядку спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України. Відповідно до постанови КМУ від 11.02.2013р. № 97 затверджено чіткий перелік спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності. Враховуючи вищевикладене, ні ЗУ «Про охоронну діяльність» ні іншими нормативними актами не передбачено використання в охоронній діяльності чи службовій діяльності працівниками охорони індивідуальних дозволів на носіння та використання вогнепальної зброї. У відповідності до ЗУ «Про Національну поліцію» та положення про спеціалізовані підприємства відомчої воєнізованої охорони, дозволяється використання табельної або відомчої вогнепальної зброї зазначених підрозділів їх працівниками. Враховуючи вищевикладене Замовник безпідставно, необґрунтовано та з метою обмеження конкуренції і дискримінації встановив вищевказану вимогу чим обмежив законні права на участь в Закупівлі, в першу чергу нашої компанії, яка має намір брати участь в Закупівлі, а також інших потенційних учасників, що є порушенням принципів здійснення публічних закупівель, визначених положенням п.1 ч.1 статті 5 Закону, зокрема: - добросовісна конкуренція серед учасників. Просимо Колегію зобов’язати Замовника внести зміни у тендерну документацію прибравши дискримінаційні вимоги. 4. Замовник в підпункті 7.1.1. пункту 7 Додатку 2 до тендерної документації «Кваліфікаційні вимоги» вимагає надати: Інша інформація, яка вимагається замовником у відповідності до ч.3 ст. 22 Закону, а саме: Оригінал та/або електронна копія та/або сканована копія спеціального дозволу на провадження діяльності, пов’язаної з державною таємницею (чинний на кінцеву дату подання тендерних пропозицій), виданого учаснику Службою безпеки України. Скаржник повідомляє, що спеціально уповноваженим державним органом у сфері забезпечення охорони державної таємниці є Служба безпеки України. Процедура і перелік документів для направлення до органів Служби безпеки України з метою отримання підприємством, установою і організацією спеціального дозволу на провадження діяльності, пов’язаної з державною таємницею, визначені статтею 20 Закону України „Про державну таємницю” та Порядком організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939. Спеціальний дозвіл надається органами СБУ підприємствам, установам, організаціям за умови, що вони: - провадять або планують провадити діяльність, пов’язану з державною таємницею, відповідно до повноважень, державних завдань, програм, замовлень, договорів (контрактів); - мають режимні приміщення та сховища матеріальних носіїв секретної інформації, які відповідають вимогам до забезпечення режиму секретності, виключають можливість доступу до них сторонніх осіб (тобто таких осіб, що не мають наданого в установленому порядку доступу до матеріальних носіїв секретної інформації) та гарантують збереження таких матеріальних носіїв; - дотримуються передбачених законодавством вимог щодо забезпечення режиму секретності під час проведення секретних робіт і здійснення заходів, пов’язаних з використанням секретної інформації, а також порядку допуску та доступу осіб до державної таємниці, прийому іноземних громадян та іноземних делегацій, здійснення технічного та криптографічного захисту секретної інформації; - мають режимно-секретний орган (далі – РСО) або режим секретності забезпечується його керівником чи працівником, призначеним для цього наказом керівника підприємства, установи, організації. Тобто для того, щоб нам як потенційному учаснику закупівлі прийняти участь у даній закупівлі, потрібно отримати зазначений спеціальний дозвіл на провадження діяльності, пов’язаної з державною таємницею при умові дотримання встановлених умов, а враховуючи вимоги Особливостей, термін на подачу тендерної пропозиції учасником складає 7 днів - дана вимога Замовника має дискримінаційний характер та обмежує коло учасників закупівлі та в подальшому може призвести до порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Крім того, аналізуючи умови тендерної документації, перелік об’єктів на яких планується надання послуг (Додаток 1 до тендерної документації), а також умови проекту договору (Додаток 4 до тендерної документації), не зрозуміло за яких підстав Замовник приймав рішення про встановлення даної вимоги в тендерній документації. Просимо Колегію зобов’язати Замовника внести зміни у тендерну документацію прибравши дискримінаційну вимогу, щодо наявності в учасника спеціального дозволу на провадження діяльності, пов’язаної з державною таємницею (чинного на кінцеву дату подання тендерних пропозицій), виданого учаснику Службою безпеки України. Враховуючи вищевикладене Замовник безпідставно, необґрунтовано та з метою обмеження конкуренції і дискримінації встановив вищевказані вимоги, чим обмежив законні права на участь в Закупівлі, в першу чергу нашої компанії, яка має намір брати участь в закупівлі, а також інших потенційних учасників. Зазначення в тендерній документації Замовника, всіх вищевказаних вимог є прямим порушенням вимог статті 5, 22 Закону, що в свою чергу призводить до порушень прав Скаржника, як потенційного учасника процедури закупівлі та відповідно створює умови для проведення торгів з обмеженим колом учасників, що в свою чергу не дає можливості Скаржнику прийняти участь у закупівлі за даним предметом. На підставі вищевикладеного, керуючись статтею 18 Закону та пунктами 55, 59 Особливостей, ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Призупинити процедуру закупівлі. 3. Зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації для усунення обмежуючих, дискримінаційних, незаконних вимог, що порушують принципи закупівлі, визначених ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» та позбавляють багатьох учасників, зокрема Скаржника можливості взяти участь в цій закупівлі.