Відповідь замовника на пояснення

Дата: 2024-01-18 15:27:32

відповідь

У відповідь на Запит замовнику на пояснення від 17.01.2024 р. повідомляємо:
обґрунтування розміру призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначення його очікуваної вартості проводилось відповідно Грантової угоди для реалізації проєкту у сфері відбудови та відновлення інфраструктури закладів освіти, які відносяться до державної чи комунальної власності сільських, селищних, міських територіальних громад №06/11-2023 від 02.11.2023 року(додається додаток до угоди) та моніторингу цін на ринку.
Відповідно до пункту 41 постанови КМУ від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами)) Головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів забезпечити:
обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі;
оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель. Дана вимога була виконана, обгрунтування було розміщене на офіційному сайті головного розпорядника коштів за посиланням - https://mena-edu.cg.gov.ua/index.php?id=37138&tp=1 (обгрунтування додається).
Щодо того, що умови підпункту другого пункту 10.4. проєкту договору про закупівлю не відповідають предмету закупівлі, яким є закупівля послуг, та застосовуються згідно з підпунктом 2 пункту 19 Особливостей, якщо предметом закупівлі є товар. Повідомляємо ,що даний підпункт був прибраний Додатковою угодою №1 від 17.01.2024 року до Договору № 127 від 22.12.2023 року(документи додаються).

• ду.PDF
• зведений кошторис.PDF
• локальний кошторис.PDF
• обгрунтування11.pdf
• підсумкова відомість ресурсів 1.PDF
• підсумкова відомість ресурсів2.PDF
• протокол 7.PDF
• Електронний підпис

Відповідь замовника на пояснення

Дата: 2024-01-22 16:52:19

відповідь

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”» до тендерної документації Замовника, Учасник процедури закупівлі повинен надати Довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, які будуть залучені до виконання робіт, за формою Таблиці 1.Проте, Учасником процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» надана довідка (файл «Наявність працівників.pdf»), яка не відповідає вимогам тендерної документації Замовника.
Поясність будь - ласка, в зв’язку з чим Замовником не розміщено в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей?
Відповідь: Учасником процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» надані файли («наявність працівників», «щодо субпідрядників» документи додаються),які передбачають незалучення субпідрядників та те, що учасник буде виконувати роботи сам ,а за необхідності будуть залучені працівники відповідної кваліфікації ,які мають відповідні знання та досвід для проведення робіт, що є предметом закупівлі. Субпідрядник – підрядник, який в порядку, визначеному договором підряду та на підставі договору субпідряду, укладеного з генеральним підрядником, залучається до виконання робіт (ст. 3 постанови Кабінету Міністрів України \”Про затвердження Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві\” від 01.08.2005 N 668).
Розглядаючи дані документи, можна розуміти, що в учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» немає штатних працівників, усі працівники залучаються за цивільно-правовим договором (цивільно-правового характеру) і тому згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» Додатку 1 «Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні» учасник процедури закупівлі не повинен надавати Довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, які будуть залучені до виконання робіт, за формою Таблиці 1,так як там написано що ця довідка заповнюється, якщо учасник знає кого та планує залучити для підтвердження кваліфікації працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, спроможності субпідрядника / співвиконавця .На період подачі тендерної пропозиції учасник ще не міг знати точно, кого і на які види робіт потрібно буде залучити. Натомість він гарантує ,що спеціалісти будуть відповідної кваліфікації.
Також хочемо зазначити, що рішення Замовника , щодо визначення учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» переможцем закупівлі оскаржувалося Товариством з обмеженою відповідальністю «БАГАТОПРОФІЛЬНЕ ТОВАРИСТВО «ЛАВР» в Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та скарга відхилена(документи додаються).
Виходячи з вище викладеного, замовником було прийнято рішення не розміщувати в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
На даний день, а саме 22.01.2024 року роботи почалися вчасно, проходять в терміни ,які передбачені закупівлею та залучені всі сертифіковані спеціалісти ,які мають необхідні знання та досвід(сертифікати та цивільно-правові договори додаються).
2.Згідно з Додатком 2 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі» до тендерної документації Замовника, строк надання послуг до 01 березня 2024 року.
Тобто, враховуючи що договір може бути укладено не раніше 11.12.2023 (повідомлення про намір укласти договір 01.12.2023), термін виконання робіт фактично складає не більше 80 календарних днів. Відповідно до наданої Учасником процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» Підсумкової відомості ресурсів до локального кошторису № 02-01-01 ремонтні роботи (файл: «Підсумкова відомість ресурсів до локального кошторису.rtf»), разом кошторисна трудомісткість складає 3919,87 люд.годин. Згідно з наданою Учасником процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» довідкою (файл: «Наявність працівників.pdf») всі роботи буде виконувати самостійно. Також, згідно з наданою Учасником процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» довідкою (файл: «Щодо субпідрядників»), всі роботи буде виконувати самостійно, без залучення субпідрядників. Тобто, для виконання послуги з Поточного ремонту укриття опорного закладу Менська гімназія Менської міської ради задіяний один працівник.Таким чином, кількість людино-годин в Підсумковій відомості ресурсів до локального кошторису № 02-01-01 ремонтні роботи файл: «Підсумкова відомість ресурсів до локального кошторису.rtf») Учасника процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» не відповідає кількості фактично залучених до виконання робіт працівників.Поясність будь - ласка, в зв’язку з чим Замовником не розміщено в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей?
Відповідь: Повідомляємо, що учасником процедури ФОП Вялько Віталій Вадимович був поданий документ у якому зазначалося ,що у разі необхідності будуть залучені працівники відповідної кваліфікації ,які мають відповідні знання та досвід для проведення робіт, що є предметом закупівлі в строки зазначені в тендерній документації(документ додається «наявність працівників»),тому замовником не розміщено в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
На даний день, а саме 22.01.2024 року роботи почалися вчасно, проходять в терміни ,які передбачені закупівлею та залучені всі сертифіковані спеціалісти ,які мають необхідні знання та досвід( сертифікати та цивільно-правові договори додаються).
На доказ цього Замовником був відправлений запит №25 від 19.01.24 року до учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» на надання копій цивільно-правових договорів та сертифікатів спеціалістів, які залучені до робіт. Документи були надані(додаються).
Також хочемо зазначити, що рішення Замовника , щодо визначення учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» переможцем закупівлі оскаржувалося Товариством з обмеженою відповідальністю «БАГАТОПРОФІЛЬНЕ ТОВАРИСТВО «ЛАВР» в Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та скарга відхилена(документи додаються).

• Вишняк.pdf
• Гонуленко.pdf
• Диплом Вишняк.pdf
• Диплом Гонуленко.pdf
• Інформація про резолютивну частину рішення від 15.12.2023 № 20271.pdf
• Коньок(1).pdf
• Коньок.pdf
• Лист відповідь.pdf
• наявність працівників.pdf
• Остроушко(1).pdf
• Остроушко.pdf
• Песоцький 1.pdf
• Песоцький.pdf
• протокол 8.PDF
• рішення від 08.12.2023 № 19799 (3).pdf
• рішення від 15.12.2023 № 20271 (1).pdf
• щодо субпідрядників.pdf
• Електронний підпис

Відповідь замовника на пояснення

Дата: 2024-01-31 15:41:44

відповідь

Щодо довідки про Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Додатку 1 до тендерної документації варто зазначити, що довідка вимагала надання інформації про основні, а не всі, типи обладнання, автотранспорт, будівельні машини і механізми учасника передбачені кошторисом учасника.
Довідка за формою Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Додатку 1 цієї документації містить інформацію про основні типи обладнання, автотранспорт, будівельні машини і механізми учасника (із зазначенням марок, або типів, або моделей, кількості одиниць, власне чи залучене), необхідні для виконання замовлення, що є предметом закупівлі згідно Додатку 2 цієї документації.
Під час підготовки цінової пропозиції, учасник сам обирає технологію виконання робіт і відображає необхідні будівельні машини і механізми (із заміною на машини і механізми, які фактично є на балансі підприємства, або на які є договір оренди).
У разі відсутності у національних чи галузевих стандартах ресурсних кошторисних норм експлуатації на наявні у потенційного підрядника (у тому числі - іноземної компанії) машини та механізми, може проводитись заміна таких машин. Така заміна відбувається за умови здійснення відповідного технічного та економічного обґрунтування, враховуючи вартість експлуатації машин, передбачених чинними РЕКН із відповідною вартістю зазначених робіт, що виконуються із застосуванням наявних у Підрядника машин і механізмів. Така норма передбачена п. 6.2.1.5 ДСТУ-Н Б Д. 1.1 -2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва».
У випадку, якщо обґрунтовані витрати підрядника, спричинені заміною, перевищують відповідну нормативно-розрахункову вартість робіт, підрядник може розробити індивідуальні ресурсні елементні кошторисні норми в установленому порядку. Окремої вимоги щодо кількості необхідної техніки замовником не виставлялось, оскільки це є дискримінаційною вимогою. У зв`язку з цим, замовник не вбачав підстав до відхилення пропозиції за цим пунктом.
Також, вказаний Додаток 1 не встановлював конкретний перелік техніки, а вимагав, щоб така техніка дозволяла виконати роботи, визначені Додатком № 2 - технічним завданням. Переможцем була надана необхідна документація.
Відповідно до Додатка 2 (технічне завдання) , ФОП Вялько В.В. надав Довідку про наявність у учасника торгів обладнання та матеріально-технічної бази необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі.
Станом на сьогодні роботи виконуються належним чином із залученням підрядником необхідних трудових та матеріальних ресурсів, що підтверджується фотофіксацією керівництвом замовника. Контроль всіх проведених робіт ведеться спеціалістом технічного нагляду з відповідним сертифікатом.
Технічне завдання не встановлює жодних вимог про наявність індивідуально визначеної матеріально - технічної бази (наприклад, відсутнє посилання на конкретну марку та модель із конкретними характеристиками обладнання тощо).
Так, технічне завдання є вихідним та орієнтуючим документом, який регламентує порядок здійснення підрядних робіт, при цьому, у такому документі не встановлюються конкретні вимоги щодо конкретного обладнання, матеріалів тощо, тому що під час виконання підрядних робіт матеріальні засоби постійно виходять з ладу, замінюються на тотожні або аналогічні та ін., а тому зазначення в технічному завданні індивідуально визначеного обладнання, матеріалів тощо не має жодного сенсу, оскільки це призведе до постійного коригування технічного завдання усіма учасниками правочину та, як наслідок, до неможливості виконання підрядних робіт в обумовлений термін.
У даній тендерні документації не міститься жодної конкретної вимоги про індивідуально визначене обладнання, автотранспорт, будівельні машини та механізми,тощо.
Абстрактне зазначення у технічному завданні, наприклад, автомобіль бортовий вантажопідйомністю 5 т не свідчить про те, що це є індивідуально визначеним майном, яке повинне бути в учасника, оскільки воно таким не є: відсутня, модель, марка, рік випуску тощо.
При цьому, наприклад, у Виконавця є орендовані навантажувач Балканкар та трактор Т40 на який присутнє навісне обладнання у вигляді навісного крану, навісного екскаватора, лопати, причепа, фронтального навантажувача, що в свою чергу одночасно відповідає і задовольняє потреби за всіма пунктами технічного завдання,дозволяє виконати усі поставлені задачі при цьому заощадити кошти, не витрачаючи їх на дороге в обслуговуванні і зовсім не потрібне для виконання даних робіт обладнання, аналогічні зауваження стосуються й іншого обладнання, техніки тощо, на відсутність якого посилається даний запит.
При цьому не наведено жодного обґрунтування або спростування тієї обставини, що обладнання, яке зазначене у Довідці про наявність в учасника торгів обладнання та матеріально - технічної бази, необхідних для виконання робіт за предметом закупівлі є недостатнім для виконання договору.
Те, що механізми та обладнання не повинні співпадати за видами та кількістю між Технічним завданням Замовника та довідкою Учасника про наявність обладнання, витікає з самого Технічного завдання (розділ Будівельні машини та механізми), виходячи із цього трактор з причепом легко замінить вантажний автомобіль або наявність навантажувача та навісної лопати з фронтальним навантажувачем до трактора виключає необхідність мати кран та екскаватор, відповідно з іншим обладнанням так само. А необхідність обов`язкової наявності техніки, яка вказана у інвесторській кошторисній документації і являється економічно не вигідною взагалі визиває сумніви.
Також відомо, що більшість ресурсних кошторисних норм,які використовуються у програмному продукті АВК, яка застосовується для виконання кошторисних розрахунків, були розроблені на основі технологічних карт в період 1960-1970 років, дані норми передбачають застосування на великих об’ємах будівельних робіт відповідних машин і механізмів для зменшення витрат в цілому. Але у випадку коли об’єм будівельних робіт значно менший, їх застосування є економічно недоцільним. Для прикладу, щоб розвантажити та змонтувати 300 фундаментних блоків доцільно використати кран, але коли потрібно змонтувати 10-30 блоків ефективніше використати навантажувач. Саме тому вибір найефективнішої технології виконання робіт, враховуючи сучасні можливості і знання дає змогу надати найвигіднішу пропозицію замовнику.
Тендерна документація не містить вимоги щодо необхідності зазначення у довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій обладнання, будівельних машин і механізмів у відповідності до відомості ресурсів, яка міститься у складі інвесторської кошторисної документації учасника. Таким чином, про невідповідність кваліфікаційному критерію – наявність обладнання та матеріально-технічної бази (не зазначення у довідці усіх найменувань машин та механізмів, вказаних у Технічному завданні Замовника), не приймаються до уваги в зв`язку з їх необґрунтованістю.
Також хочемо зазначити, що рішення Замовника , щодо визначення учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» переможцем закупівлі оскаржувалося Товариством з обмеженою відповідальністю «БАГАТОПРОФІЛЬНЕ ТОВАРИСТВО «ЛАВР» в Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та скарга відхилена(документи додаються).

• Інформація про резолютивну частину рішення від 15.12.2023 № 20271 (1).pdf
• протокол 12.PDF
• рішення від 08.12.2023 № 19799 (5).pdf
• рішення від 15.12.2023 № 20271 (2).pdf
• Електронний підпис

Відповідь на звернення щодо висновку

Дата: 2024-02-07 14:56:23

Відповідь на Звернення за роз'ясненням щодо висновку

Північно-східним офісом Держаудитслужби було розглянуте Ваше звернення від 05.02.2024 за роз’ясненнями щодо висновку про результати моніторингу процедури закупівлі: за ДК 021:2015:45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи, ідентифікатор закупівлі UA-2023-11-16-004754-a, очікуваною вартістю 1 635 970,00 та повідомляємо наступне.
Згідно з частиною другою статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), пункту 9 Положення про Північно-східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23 та на підставі наказу Північно-східного офісу Держаудитслужби від 10.01.2024 № 2 проведено моніторинг закупівель, за результатами якого посадовою особою органу державного фінансового контролю складено висновок про результати моніторингу закупівлі.
За результатами моніторингу розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівель ФОП «Вялько Віталій Вадимович» встановлено порушення абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
Так, Додатком 1 до тендерної документації Замовника передбачена наявність в учасника досвіду виконання аналогічного(их) договору(ів), яка документально підтверджується в складі тендерної пропозиції наступними документами:
За результатами моніторингу встановлено, що згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 1 до тендерної документації встановлена вимога надання Довідки в довільній формі про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт, визначених у технічних вимогах, із зазначенням найменування, кількості та правової підстави володіння / користування.
Одночасно, Технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з монтажу перекриттів із залізобетонних плит при площі плит до 10 м2. Ресурсною нормою КР4-13-2, що використана учасником для розрахунку вартості тендерної пропозиції, для виконання вищезазначених робіт передбачена необхідність використання крану, вантажопідйомністю 5 т та апарату зварювального дугового.
Також, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з монтажу площадки гідравлічної підйомно-опускної. Ресурсною нормою КМ3-575-3, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання крану на автомобільному ходу вантажопідйомністю 10 т.
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з улаштування залізобетонних підпірних стін і стін підвалів висотою до 3 м, товщиною понад 300 мм до 500 мм. Ресурсною нормою КР2-14-4 що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання крану на автомобільному ходу вантажопідйомністю 6,3 т, навантажувачі одноківшові вантажопідйомністю 1 т; установка для зварювання ручного дугового (постійного струму), бадді місткість 2м3, вібратори для усіх видів будівництва (крім гідротехнічного);
Поряд з цим, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з улаштування залізобетонних підпірних стін і стін підвалів висотою до 3 м, товщиною понад 500 мм до 1000 мм. Ресурсною нормою КР2-14-5, що використані учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена наявність крану на автомобільному ходу вантажопідйомністю 6,3 т, навантажувачі одноківшові вантажопідйомністю 1 т; установка для зварювання ручного дугового (постійного струму), бадді місткість 2м3, вібратори для усіх видів будівництва (крім гідротехнічного).
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з улаштування пандусів об'ємом понад 10 м3 до 25 м3. Ресурсною нормою КБ6-1-8, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання крану баштового вантажопідйомністю 8 т, автонавантажувачі вантажопідйомністю 5 т; бадді місткість 2м3, вібратори глибинні.
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з розробці ґрунту екскаватором з доробкою вручну, група ґрунту 2, Ресурсною нормою КР1-5-2, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання екскаватору одноківшового дизельного на пневмоколісному ходу, місткістю ковша 0,25м3.
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з улаштування колодязів круглих каналізаційних діаметром 1,5 м із збірного залізобетону в сухих ґрунтах. Ресурсною нормою КР16-46-5, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання крану на автомобільному ходу вантажопідйомністю 6,3 т, автомобілю бортового вантажопідйомністю 5 т .
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з розбирання асфальтобетонних покриттів механізованим способом, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі. Ресурсною нормою КР18-1-5, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання компресорів пересувних з двигуном внутрішнього згорання тиск до 686 кПа, автогрейдерів середнього типу потужністю 99 кВт, молотків відбійних пневматичних при роботі від пересувних компресорних станцій.
Крім того, технічною специфікацією до предмету закупівлі, що наведена в Додатку 2 до тендерної документації, передбачено виконання робіт з засипання траншей та котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт при переміщенні ґрунту до 5 м, група ґрунту 1. Ресурсною нормою КР1-12-1, що використана учасником для визначення вартості по предмету закупівлі, передбачена необхідність використання бульдозеру потужністю 59 кВт.
Проте, в завантаженій довідці Учасника процедури закупівлі ФОП «Вялько Віталій Вадимович» (файл «наявність бази.pdf»), вищезазначена техніка відсутня.
Разом з цим, Замовник не виявив вищезазначених невідповідностей та на порушення пункту 43 Особливостей не розмістив в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей, чим не надав можливість учаснику ФОП «Вялько Віталій Вадимович» усунути такі невідповідності в інформації та/або документах у складі своєї тендерної пропозиції.
Таким чином, тендерна пропозиція учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» не відповідає вимогам тендерної документації та підлягає відхиленню, відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, а саме: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
Однак, на порушення абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ФОП «Вялько Віталій Вадимович» визначив його переможцем та уклав з ним Договір.
Відповідно до пункту 5 частини сьомої статті 8 Закону Держаудитслужба обов’язково у висновку про результати моніторингу закупівлі зазначає зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Крім того, пункт 3 розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 08 вересня 2020 року № 552 (далі – Порядок № 552) передбачає, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 висновку про результати моніторингу процедури закупівлі має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.
Зі змісту зазначеного пункту Порядку № 552 встановлено, що він містить обов’язкову вимогу для органу державного фінансового контролю зазначити у висновку про результати моніторингу закупівлі структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов'язує замовника усунути виявлені порушення, тобто посилання на нормативно-правовий акт, який визначає саме межі повноважень Держаудитслужби в частині зобов'язання замовника усунути виявлені порушення у сфері публічних закупівель, а не визначає конкретного заходу або дій, яких Замовник повинен вжити для усунення виявлених порушень.
Отже, заявляючи вимогу про усунення виявлених порушень у сфері публічних закупівель, Держаудитслужба, зобов’язала Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором.
Враховуючи приписи частини восьмої статті 8 Закону, законодавцем диспозитивно визначено варіанти правомірної поведінки замовника при усунені порушень, зазначених у висновку, зокрема шляхом оприлюднення через електронну систему закупівель інформації та/або документів, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументованих заперечень до висновку, або інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Тобто, саме замовник публічної закупівлі вправі визначати, яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.
Враховуючи вищевикладене, Законом на Замовника покладений обов`язок зазначити три варіанти правомірної поведінки, тобто замовнику дається право вибору: вжити заходів щодо припинення зобов’язань за договором в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, надати аргументовані заперечення та/або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Варіант усунення порушення шляхом розірвання договору направлений на приведення відносин між сторонами у первісний стан. Слід відмітити, що у разі не дотримання учасником процедури закупівлі кваліфікаційних вимог зазначених у тендерній документації замовника, останній на вимогу Закону повинен відхилити тендерну пропозицію учасника та відмінити закупівлю, що робить укладання договору взагалі неможливим.
Отже, у разі не дотримання вимог Закону відносини між переможцем закупівлі та замовником взагалі б не виникли та договір про закупівлю не було б укладено.
Відповідно до частини першої статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей визначених цим Законом.
Статтею 203 Цивільного кодексу України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.
Відповідно до частини 2 статті 16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту цивільного права може бути, зокрема, визнання правочину недійсним.
Відповідно до частини першої статті 215 Цивільного кодексу України, підставою недійсності правочину недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою статті 203 цього Кодексу.
Аналізуючи приписи статті 41 Закону та статей 16, 216 ЦК України, можна дійти до висновку, що укладення договорів є завершальною стадією проведення процедури закупівлі, тому не відхилення пропозиції учасника та, як наслідок, укладення договору є підставою для вжиття заходів щодо розірвання укладеного договору.
Держаудитслужба конкретизувала, яких саме заходів має вжити Замовник, визначила спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його чіткість та визначеність.
Тобто вимоги, зазначені у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі шляхом вжиття заходів щодо розірвання укладеного договору підлягали виконанню.
Спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, яких саме заходів слід вжити для усунення виявлених порушень, зі свого боку, може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.
Зважаючи на зазначене, Держаудитслужба зобов’язала Замовника усунути встановлене порушення та запропонувала один із можливих шляхів усунення цих порушень, а саме: шляхом припинення зобов’язань за договором.
Правова позиція Офісу підтверджується висновками Верховного суду України у постановах від 26 жовтня 2022 року (справа № 420/693/21), від 10 листопада 2022 року (справа № 200/10092/20), від 24 січня 2023 року (справа № 280/8475/20), від 31 січня 2023 року (справа № 260/2993/21), від 28 вересня 2023 року (справа №140/13717/21).
Також звертаємо увагу, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі та не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі (п. 17,18 та 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (в редакції станом на дату початку проведення торгів) (далі – Особливості), ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»), крім випадків які визначені пунктом 19 Особливостей.