Надання інформації про усунення порушення замовником

Відповідь на висновок 1. Щодо розміщення на власному веб-сайті обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі Замовник інформує, що обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі відповідно до Постанови № 710 від 11.10.2016 «Про ефективне використання державних коштів» (далі — Постанова № 710) розміщено на веб-порталі http:// school53.lviv.ua у розділі «Інформаційна http://school53.lviv.ua/finansovo-gospodarska-diyalnist/byudzhetni-koshti 2. Щодо банківської гарантії Замовник доводить до відома, що згідно з абзацом 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі — Закон 922), проводять закупівлі відповідно до Закону 922 з урахуванням Особливостей. Варто зазначити, що Особливостями не змінено та не зупинено норми щодо можливості витребування від учасників забезпечення тендерної пропозиції. Зокрема, залишаються чинними норми пункту 9 частини 2 статті 21 та пункту 15 частини 2 статті 22 Закону 922, згідно з якими оголошення про проведення відкритих торгів, а також тендерна документація, можуть містити умови щодо витребування забезпечення тендерної пропозиції. У свою чергу за абзацом 3 підпункту 1 пункту 41 Особливостей визначено підставу для відхилення тендерної пропозиції учасника, коли ним не надано забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником. Вимоги до забезпечення тендерної пропозиції визначені статтею 25 Закону 922, які, варто наголосити, також не змінені та не зупинені, навіть частково. Так, наприклад, за пунктом 3 частини 3 статті 25 Закону 922 забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений частиною 6 статті 17 Закону 922, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону 922. Така ж умова неповернення забезпечення тендерної пропозиції визначена формою забезпечення, що затверджена наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 (далі — Наказ 2628). Проте з огляду на норми Особливостей на період дії правового режиму воєнного стану норма частини 6 статті 17 Закону 922 не застосовуються. З 25.02.2023 також не застосовуються підстави для відмови учаснику в участі в закупівлі, що визначались за частинами 1 і 2 статті 17 Закону 922. Ці положення тепер врегульовані пунктом 47 Особливостей (на момент 25.02.2023 це був п.44) . Зокрема, за абзацом 15 пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 пункту 47 Особливостей. Такий же строк визначався цим пунктом до 25.02.2023 щодо документів переможця по підставах норм частин 1 і 2 статті 17 Закону 922. Тим самим вбачається колізія норм за пунктом 3 частини 3 статті 25 Закону 922 та пунктом 47 Особливостей. Отже, варто зазначити, що Замовник здійснив певний аналіз законодавства самотужки перед складанням тендерної документації, оскільки жодних розʼяснень, як вірно трактувати норми законодавства саме в частині такої колізіх не було. Відповідей не було ані від профільного органу Міністерства економіки України (далі- Мінекономіки), ані від контролюючих органів, зокрема ДАСУ. Спираючись на відповіді у розділі «Консультації з питань публічних закупівель» на сайті https://me.gov.ua, інших замовників - Мінекономіки надавали відповідь такого характеру: «вимоги в тендерній документації, у тому числі ті, що стосується забезпечення тендерної пропозиції, встановлюються самостійно замовником з дотриманням законодавства в цілому. З огляду на зазначене, оскільки відповідно до пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту, надання забезпечення тендерної пропозиції у період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, здійснюється з урахуванням цих Особливостей.» Відтак, Замовник самостійно змінити Наказ 2628, чи будь-які інші норми законодавства, хоч такі є колізійними не може оскільки діє у межах своїх повноважень (частина друга статті 19 Конституції України). Проте, з урахуванням відповідей на консультації, зокрема відповідь на запит 1068/2022 Замовник здійснив примітку до тендерної документації п.3.3. «Забезпечення тендерної пропозиції» (сторінка 10 тендерної документації) такого змісту: «Згідно п. 3 Особливостей: Під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення: статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих Особливостей. Зважаючи на те, що до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» та до ч.3 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» зміни не було внесено, під означенням «ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону;» слід розуміти «ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений п.47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених п.47 Особливостей.». Пункт 3.4. «Умови повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції» відредаговано аналогічно. Замовником враховано, що критерій пропорційності передбачає дотримання справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Справедлива рівновага передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються. Що свідчить про той факт, що ним враховані всі можливі варіанти, які були доступні на той момент. Загалом банківська гарантія присутня №114070/GL-20/3, видана 19.10.2023 АТ «АЛЬТБАНК». Таким чином, вищенаведеними умовами Особливостей не передбачено жорстких умов, поряд зі ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі», головне надав або не надав Учасник забезпечення. Важливо зазначити, що особа не може нести відповідальність за ті чи інші норми, що породжують колізію у законодавстві. 3. Щодо розрахунків кошторису, фінансового плану та календарного графіку Замовник інформує, що допущення зазначених помилок нікому не несе шкоду та не завдає збитків. У попередньому запиті на надання пояснень 20.11.2023 року Замовник вже надав відповідь та проінформував, що ним усунуто порушення, а саме: виправлено договірну ціну та довантажено графік фінансування. Враховуючи той факт, що зауваження вже усунуте, то відповідно немає підстав для подальшого притягнення особи до відповідальності. Зокрема, Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених Законом (ч. 1 ст. 41 Закону про публічні закупівлі). Частиною 1 ст. 638 Цивільного кодексу України визначено: договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. У ч. 3 ст. 180 Господарського кодексу України зазначено: при укладенні господарського договору сторони зобов’язані в будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Крім того, відповідно до постанови Кабміну від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» (далі — Постанова № 668) істотні умови — умови договору, визнані істотними за законом і необхідні для договорів підряду в будівництві, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін досягнуто згоди (при цьому під «вимогою однієї із сторін» можна вважати оголошення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі відповідно до законодавства). При цьому Постанова № 668 визначає, що істотними умовами договору підряду є: - найменування та реквізити сторін; - місце і дата укладення договору підряду; - предмет договору підряду; - договірна ціна; - строки початку та закінчення робіт (будівництва об’єкта); - права та обов’язки сторін; - порядок забезпечення виконання зобов’язань за договором підряду; - умови страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об’єкта будівництва; - порядок забезпечення робіт проєктною документацією, ресурсами та послугами; - порядок залучення субпідрядників; - вимоги до організації робіт; - порядок здійснення замовником контролю за якістю ресурсів; - умови здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням робіт; - джерела та порядок фінансування робіт (будівництва об’єкта); - порядок розрахунків за виконані роботи; - порядок здачі-приймання закінчених робіт (об’єкта будівництва); - гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об’єкта будівництва), порядок усунення недоліків; - відповідальність сторін за порушення умов договору підряду; - порядок врегулювання спорів; - порядок внесення змін до договору підряду та його розірвання. У договорі підряду сторони можуть передбачати інші важливі для регулювання відносин умови. Умовами проекту договору підряду не передбачено, як і законодавством, що календарний графік виконання робіт чи план фінансування є істотною умовою договору. Тобто, внесення змін до цих додатків відбувається з врахуванням Цивільного та Господарського законодавства. Замовником при цьому враховано, що за нормою ст. 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип, який визначає людину, її права та свободи найвищою цінністю в державі, що обумовлює можливість обмеження її прав та свобод лише за наявності вини. Тобто особа може бути притягнута до відповідальності лише у тому разі, якщо її вину у вчиненні порушення закону буде доведено поза розумним сумнівом, на підставі належних та допустимих доказів із дотриманням встановленої законом процедури. Принцип «поза розумним сумнівом», сформульований у п. 43 рішення Європейського суду з прав людини (ЄСПЛ) від 14.02.2008 р. у справі «Кобець проти України» (з відсиланням на первісне визначення цього принципу у справі «Авшар проти Туреччини» (Avsar v. Turkey), п. 282). У відповідності до цього рішення, доказування, зокрема, має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких та узгоджених між собою, а за відсутності таких ознак не можна констатувати, що винуватість обвинуваченого доведено поза розумним сумнівом. Виходячи з рішень ЄСПЛ - розумним є сумнів, який грунтується на певних обставинах та здоровому глузді, випливає зі справедливого та зваженого розгляду всіх належних та допустимих відомостей, визнаних доказами, або з відсутності таких відомостей і є таким, який змусив би особу втриматися від прийняття рішення у питаннях, що мають для неї найбільш важливе значення. Отже, підсумовуючи вищенаведене, Замовник враховує, що вищевказана процедура закупівлі проведена із дотриманням принципів, передбачених ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» та у відповідності до Особливостей, затверджених постановою КМУ №1178, з урахуванням умов діючого воєнного стану. Варто відзначити, що обʼєкт на якому ведуться роботи це навчальний заклад початкової освіти. Тут зростає майбутнє покоління для нашої країни, право на освіту якого закріплено у ст.53 Конституції України, і це право має реалізовувати держава. Капітальний ремонт фасаду ПШ №53 на просп.В.Чорновола, 6 у м.Львові забезпечує кращу теплоізоляцію для будівлі, та як наслідок зменшення витрат на опалення та належні умови для навчального процесу діток. Зокрема, станом на зараз триває активна фаза перебігу договору, про що замовник наголошує, оскільки підрядником ТОВ «Фірма «Інтербуд» вже частково виконані зобовʼязання за укладеним договором №1/11 від 01.11.2023 р.. Претензій до виконання робіт Замовник не має, роботи ведуться відмінно, вчасно та у стислі терміни. У той же час, Замовник інформує, що на виконання висновку органу моніторингу ним надіслано лист до ТОВ «Фірма «Інтербуд» щодо розірвання договору (копія листа додається), а також проведено розʼяснювальну роботу з уповноваженою особою (копія протоколу додається). За результатом вищенаведеного та відповіді на висновок Замовником з різних питань, що перед ним постали надано інформацію та документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку та інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. З повагою, Уповноважена особа , Мар`яна ШУСТИКЕВИЧ

2023-12-08 17:48:32

• лист до підрядника.PDF
• Електронний підпис

Підтвердження усунення порушення

Усунуто

Замовником усунено порушення шляхом розірвання договору №1/11 від 01.11.2023.

2024-01-24 15:46:38

• Електронний підпис