Скарга, вимога щодо дискримінаційних вимог до предмета закупівлі

05.10.2023 року Замовник – КП "Амбулаторія ЗП-СМ" Студениківської сільської ради, оголосив закупівлю: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Ідентифікатор закупівлі – UA-2023-10-05-003054-a.
Ознайомившись з тендерною документацією, виявили дискримінаційні вимоги, які суттєво обмежують конкуренцію та порушують права нашої компанії, що вбачається з нижченаведеного.
Відповідно у Додатку 2 до Тендерної документації наведений перелік обладнання, а саме автоматичний гематологічний аналізатор, яке закуповуються Замовником та СУКУПНІ ВИМОГИ до них.

Слід зазначити, що, враховуючи саме СУКУПНІ ВИМОГИ до предмета закупівлі автоматичний гематологічний аналізатор, відсутні щонайменше два виробники, обладнання яких відповідають усім в сукупності вимогам тендерної документації (ТД). Зокрема, у сукупності з іншими умовами ТД (Додаток 2) дискримінаційними є наступні вимоги:
Вимога до пункту 1 – Методи вимірювання: метод електричного імпедансу для визначення даних RBC і PLT; колориметричний метод визначення HGB; лазерна проточна цитометрія для визначення даних WBC. Дана вимога є дискримінаційною, та суттєво обмежує коло потенційних учасників процедури закупівлі, лише до одного учасника, адже вказує на характеристику, яка прописана лише в інструкції до конкретного приладу, а саме автоматичного гематологічного аналізатора РЕ-3200 виробника Прокан Електронікс Інк, офіційного представника компанії «Медістарлаб» в Україні. Про це свідчить зокрема попередня закупівля Замовника на даний прилад, за номером UA-2023-10-05-003054-a. Тим паче дана вимога більше стосується гематологічних аналізаторів класу 5-діф, в механізмі яких використовується саме лазерна технологія. В інструкції жодного 3-діфного гематологічного аналізатора, жодного виробника немає зазначеної інформації про підрахунок даних WBC саме за допомогою лазерної проточної цитометрії. Тож наполегливе прохання дану дискримінаційну вимогу прибрати з таблиці медико-технічних вимог.
Вимоги до пункту 15 – Аналізатор повинен комплектуватися стартовим набором реагентів який включає: Ділюєнт 20 л - 1 штука, лікуючий розчин 500 мл – 1 штука та очисник – 2 штуки. Матеріал контролю гематологічний атестований багато параметричний Para12 Extend: 1х2,5 мл (1 Норма). Контрольний матеріал повинен бути адаптований до відповідного типу аналізатора. Підтвердженням відповідності технічним вимогам повинно бути офіційне посилання на документ (інструкція, паспорт) на сумісність до приладу та можливість використання даного реагенту на моделі аналізатора(надати гарантійний лист виробника або офіційного представника в Україні про можливість поставки в терміни та кількості передбачені даною тендерною документацією). Дана вимога є дискримінаційною, адже чітко вказує на виробника та марку контрольного матеріалу – матеріал контролю гематологічний атестований багато параметричний Para12 Extend: 1х2,5 мл (1 Норма). Це протирічить основним принципам здійснення публічних закупівель, такому як недискримінація учасників. Адже будь який учасник повинен бути в змозі запропонувати свій товар, а не лише конкретного виробника, вказаного вами. Адже даний контрольний матеріал підходить можливо під прописаний тип аналізатора гематологічного – РЕ-3200, виробника Прокан Електронікс Інк, офіційного представника компанії «Медістарлаб» в Україні. Проте якщо буде запропонований інший аналізатор, який за вимогами не буде гіршим за медико-технічні вимоги, що прописані в таблиці характеристик, то може бути запропонований і інший контрольний матеріал, який підходитиме під запропонований тип аналізатора. Тому прохання вимогу щодо конкретного виробника контрольного матеріалу прибрати, виклавши в новій редакції – Матеріал контролю гематологічний атестований багато параметричний (норма).

Таким чином, наявність встановлених Замовником ДИСКРИМІНАЦІЙНИХ СУКУПНИХ ВИМОГ до предмету закупівлі у чинній редакції (так як відсутні ВИРОБНИКИ, які можуть запропонувати медичні вироби саме з такими СУКУПНИМИ вимогами, які включають вимоги в\інших пунктів медико-технічного завдання) позбавляє потенційних учасників можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінацією та порушенням їхніх прав як учасників.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, зокрема лише компанія «Медістарлаб», або ФОП Дяченко О.В. яка є офіційним представником в Україні продукції виробництва Прокан Електронікс Інк, зокрема гематологічного аналізатора РЕ-3200, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Підтвердженням вказаної інформації є посилання на аналогічні вимоги щодо предмета закупівлі, де Замовник закупив аналогічний прилад, у вищезазначено Постачальника. https://www.dzo.com.ua/tenders/20047954. Також підтвердженням того, що лише один єдиний учасник зможе приймати участь в даній процедурі, є те, що конкурента який вийшов зі своєю пропозицію на дану закупівлю відхилили, через невідповідність саме тим пунктам, які описані в даній скарзі-вимозі.

Згідно з частиною першою та четвертою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вищезазначене, з метою усунення дискримінаційних вимог, керуючись п. п. 52-64 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", ст. ст. 5, 18, 20, 22, Закону України “Про публічні закупівлі”, -

ПРОШУ:

1. Прийняти скаргу на процедуру закупівлі до розгляду: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори»». Ідентифікатор закупівлі UA-2023-10-05-003054-a.
2. Встановити викладені у скарзі порушення, допущені Замовником торгів щодо процедури закупівлі UA-2023-10-05-003054-a.
3. Внести зміни або прибрати взагалі вимоги що є дискримінаційними сукупними вимогами, як описано Скаржником вище.
В разі незадоволення наших законних вимог, ми будемо змушені звертатися із відповідною скаргою до органів АМКУ.

Скарга, вимога

05.10.2023 року Замовник – КП "Амбулаторія ЗП-СМ" Студениківської сільської ради, оголосив закупівлю: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Ідентифікатор закупівлі – UA-2023-10-05-003054-a.
Уважно вивчивши вашу тендерну документацію, простежується невідповідність вашої тендерної документації вимогам Постанови КМУ від 01 вересня 2023 року, № 952, а саме в пункті 47 особливостей у підпункті 11, повинна бути зазначена інформація – крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА”. Натомість у вашій тендерній документації даної інформації не зазначено а вказано наступне: учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи — учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення нею публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України “Про санкції”; Наполеглива вимога до замовника внести зміни до тендерної документації і привести у відповідність до вимог постанови КМУ від 01 вересня 2023 року, № 952, з обов’язковим продовження терміну подачі пропозиції.
Також, ознайомившись з тендерною документацією, виявили дискримінаційні вимоги, які суттєво обмежують конкуренцію та порушують права нашої компанії, що вбачається з нижченаведеного.
Відповідно у Додатку 2 до Тендерної документації наведений перелік обладнання, а саме автоматичний гематологічний аналізатор, яке закуповуються Замовником та СУКУПНІ ВИМОГИ до них.

Слід зазначити, що, враховуючи саме СУКУПНІ ВИМОГИ до предмета закупівлі автоматичний гематологічний аналізатор, відсутні щонайменше два виробники, обладнання яких відповідають усім в сукупності вимогам тендерної документації (ТД). Зокрема, у сукупності з іншими умовами ТД (Додаток 2) дискримінаційними є наступні вимоги:

Запропонований предмет закупівлі повинен бути не гіршим ніж у наведених нижче вимогах (надати заповнену таблицю відповідності медико-технічним вимогам):
№ Найменування вимоги
1 Кількість параметрів, що вимірюються не менше 18 шт.
2 Забір зразка не більше 10 мкл.
3 Продуктивність, аналізів за годину не менше 60 шт.
4 Споживання реагентів на 1 аналіз не більше 19 мл.
5 Можливість програмування нормальних значень результатів
6 Діапазон лінійності при вимірюванні:
тромбоцитів (PLT) не гірше ніж від 0,1 до 4000 103/мм3
гемоглобіну (HGB) не гірше ніж від 0,1 до 240 г/літр
гематокриту (HСT) не гірше ніж від 0,1 до 75 %
7 Коефіцієнт варіації (CV%) для:
гематокриту (HСT) не більше 3
гемоглобіну (HGB) не більше 2
гранулоцитів (GRA%) не більше 4
8 Діаметр апертури для вимірювання лейкоцитів (WBC) в діапазоні 70-90мкм.
9 Діаметр апертури для вимірювання еритроцитів (RBC) в діапазоні 50-60 мкм.
10 Довжина хвилі джерела світла при вимірюванні гемоглобіну в діапазоні 540-560нм.
11 Наявність вбудованого принтера
12 Наявність портів USB, RS232, RJ45
13 Наявність сенсорного кольорового дисплею
14 Вага приладу - не більше 15 кг.
15 Можливі типи підключення (установки) реагентів: окремі контейнери (пляшки); у вигляді окремої упаковки, яка включає необхідні реагенти та місткість для зливу
Всі описані вами в таблиці характеристики чітко відповідають одному єдиному обладнанню на ринку – це Гематологічний аналізатор ABX Micros ES 60 (3 DIFF, 18 параметрів). Посилання на сайт офіційного представника компанії «Лабікс» на даний прилад надаємо: https://www.labix.com.ua/abx-micros-es-60-3-diff-18-parametrov. І навіть незважаючи на те, що деякі параметри ви задали діапазонами значень, проте це не міняє той факт, що саме сукупні вимоги до предмета закупівлі чітко вказують на конкретний гематологічний аналізатор.
Таким чином, наявність встановлених Замовником ДИСКРИМІНАЦІЙНИХ СУКУПНИХ ВИМОГ до предмету закупівлі у чинній редакції (так як відсутні ВИРОБНИКИ, які можуть запропонувати медичні вироби саме з такими СУКУПНИМИ вимогами, які включають вимоги в\інших пунктів медико-технічного завдання) позбавляє потенційних учасників можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінацією та порушенням їхніх прав як учасників.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, зокрема лише компанія «Лабікс», (або учасники, які авторизовані даним представником виробника в Україні), яка є офіційним представником в Україні продукції виробництва ABX, зокрема гематологічного аналізатора Micros ES 60 (3 DIFF, 18 параметрів), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою та четвертою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вищезазначене, з метою усунення дискримінаційних вимог, керуючись п. п. 52-64 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", ст. ст. 5, 18, 20, 22, Закону України “Про публічні закупівлі”, -
ПРОШУ:

1. Прийняти скаргу на процедуру закупівлі до розгляду: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори»». Ідентифікатор закупівлі UA-2023-10-05-003054-a.
2. Встановити викладені у скарзі порушення, допущені Замовником торгів щодо процедури закупівлі UA-2023-10-05-003054-a.
3. Внести зміни або прибрати взагалі вимоги що є дискримінаційними сукупними вимогами, як описано Скаржником вище.

В разі незадоволення наших законних вимог, ми будемо змушені звертатися із відповідною скаргою до органів АМКУ.