Надання інформації про усунення порушення замовником

Розглянувши висновок Державної аудиторської служби України від 18.12.2023 щодо моніторингу процедур закупівель Код ДК 021:2015 44210000-5 - Конструкції та їх частини - Модульні тимчасові споруди (конструкції, елементи) для укриття населення, повідомляємо наступне. Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Зазначена норма Основного Закону кореспондується з частиною 2 статті 7 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», в якій закріплено, що посадові особи місцевого самоврядування діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і Законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією України і Законами України, актами Президента України і Кабінету Міністрів України, актами органів місцевого самоврядування. Наказом Державної аудиторської служби України від 30.11.2023 №345 «Про початок моніторингу процедур закупівель / закупівель» розпочато моніторинг процедур закупівель. 18.12.2023 о 17:28 на електронний майданчик zakupovlipro було отримано висновок Державної аудиторської служби України відповідно до якого встановлено, що за результатами розгляду тендерної пропозиції ТОВ Завод залізобетонних виробів «Дорожні та енергетичні конструкції» установлено порушення вимог абзацу пункту 1 частини першої статті 31 Закону. За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям, своєчасності укладання договору про закупівлю, змін до нього та їх оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено. Відповідно до Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затвердженого Законом №3429-IX від 08.11.2023 у зв'язку з триваючою широкомасштабною збройною агресією російської федерації проти України постановлено продовжити строк дії воєнного стану в Україні. Крім того, протоколом засідання Експертної комісії з визначення рівнів та класів надзвичайних ситуацій Державної служби України з надзвичайних ситуацій від 24.02.2022 №3-22 затверджено державний рівень надзвичайної ситуації воєнного характеру. Згідно з пункту 5 Рішення Ради національної безпеки і оборони України від 23 червня 2023 року «Щодо результатів оперативних обстежень об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту та вирішення проблемних питань щодо укриття населення» введеного в дію Указом Президента України від 26 червня 2023 року № 353/2023 ( далі - Рішення) визначено, що органами місцевого самоврядування за результатами обстежень об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту: вжити заходів щодо нарощування фонду захисних споруд цивільного захисту з метою забезпечення доступу до укриттів для 100 відсотків населення, зокрема шляхом будівництва нових захисних споруд цивільного захисту, спорудження укриттів модульного типу, а також обстеження та пристосування споруд підземного простору для використання їх як укриттів. Також відповідно до кримінального кодексу України в частині, що стосується, посилено кримінальної відповідальності посадових осіб за неналежне утримання, експлуатацію об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту, а також за незабезпечення безперешкодного цілодобового доступу населення до таких об’єктів. На початку повномасштабного вторгнення на територію України, починаючи з лютого 2022 року, та території міста Кривого Рогу виникли надзвичайні ситуації, пов'язані з наслідками застосування зброї масового враження або звичайних засобів ураження, під час яких виникають вторинні фактори ураження населення та майна. Будь-які надзвичайні ситуації і, насамперед, військового характеру, призводять до зменшення рівня захищеності населення та зростання рівня загроз їх життю, здоров’ю та майну. Останні події, а саме: тимчасова окупація, активні воєнні дії на великій території нашої країни, ракетні та бомбові удари по всім регіонам України яскраво продемонстрували необхідність забезпечення укриттям населення. У зв’язку із збільшенням кількостей надзвичайних ситуацій воєнного характеру на території міста, а саме постійних ракетних обстрілів і застосування безпілотних летальних апаратів, які здійснюють знищення чи значні пошкодження будівельних споруд і об’єктів різних форм власності, у зв’язку з чим, виникла нагальна потреба у нарощуванні фонду захисних споруд. Протягом 2022 – 2023 на адресу виконкому Криворізької міської ради постійно надходили звернення громадян щодо облаштування, встановлення тимчасових модульних укриттів у місцях масового скупчення та перебування населення. З метою вирішення невідкладних питань, спричинених військовими діями, запобігання та ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій на території м. Кривого Рогу в умовах дії воєнного стану в Україні, приведення в готовність до укриття населення в захисних спорудах, управлінням з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення виконавчого комітету Криворізької міської ради на виконання Рішення Ради національної безпеки і оборони України від 23 червня 2023 року «Щодо результатів оперативних обстежень об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту та вирішення проблемних питань щодо укриття населення» введеного в дію Указом Президента України від 26 червня 2023 року № 353/2023, Протоколу Дніпропетровської регіональної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки і надзвичайних ситуацій регіональної комісії, враховуючи постійні звернення мешканців територіальної громади міста Кривого Рогу було проведено публічну закупівлю 35 тимчасових модульних укриттів для укриття населення Код ДК 021:2015 44210000-5 - Конструкції та їх частини - Модульні тимчасові споруди (конструкції, елементи) для укриття населення. Модульне укриття це герметична споруда для захисту людей, в якій протягом певного часу створюються умови, що виключають вплив на них небезпечних факторів, які виникають внаслідок надзвичайної ситуації, воєнних (бойових) дій та терористичних актів. В особливий період нарощування фонду захисних споруд цивільного захисту здійснюється шляхом будівництва швидкоспоруджуваних захисних споруд цивільного захисту та створення найпростіших укриттів. Швидкоспоруджувана захисна споруда цивільного захисту є споруда, що зводиться (виготовляється, монтується) за короткий час із спеціальних конструкцій (виробів), вимоги до яких встановлюються будівельними нормами, стандартами та правилами. Модульні укриття проектуються та будуються таким чином, щоб протягом певного часу (до 48 годин) створити належні умови для перебування людей, що підлягають укриттю, та забезпечити їх захист шляхом виключення або зменшення прогнозованих впливів небезпечних чинників, які можуть виникнути як складова частина небезпечних явищ надзвичайної ситуації, воєнних (бойових) дій та терористичних актів. Захисні споруди та СПП проєктуються з урахуванням вимог розділу ІНЖЕНЕРНО-ТЕХНІЧНИХ ЗАХОДІВ ЦИВІЛЬНОГО ЗАХИСТУ (ІТЗ ЦЗ) у містобудівній документації відповідного рівня з урахуванням радіусу збору населення. Радіус збору населення визначається з урахуванням радіусу пішохідної доступності населення до захисних споруд та СПП, який приймають з урахуванням особливостей місцевості та рельєфу. При встановленні модульних укриттів необхідною вимогою є врахування радіусу пішохідної доступності захисних споруд та обов’язкова відповідність їх вимогам доступності для маломобільних груп населення згідно з ДБН В.2.3-5 та ДБН В.2.2-40 та повинні бути облаштовані засобами безпеки, орієнтування та отримання інформації, для того щоб населення під час виникнення надзвичайної ситуації воєнного характеру змогло опреативно пройти до укриття. За результатами торгів проведених на zakupivlipro єдиним учасником який приймав участь та визначений переможцем ТОВ "ЗАВОД ЗАЛІЗОБЕТОННИХ ВИРОБІВ "ДОРОЖНІ ТА ЕНЕРГЕТИЧНІ КОНСТРУКЦІЇ" Код ЄДРПОУ: 43409145. У своєму висновку Державна аудиторська служба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, а саме розірвати договір з ТОВ "ЗАВОД ЗАЛІЗОБЕТОННИХ ВИРОБІВ "ДОРОЖНІ ТА ЕНЕРГЕТИЧНІ КОНСТРУКЦІЇ". Зазначаємо, що станом на 21.12.2023 всі 35 модульних споруд для укриття населення встановлено в місцях масового перебування мешканців територіальної громади, змонтовано та готові для використання за призначенням. Враховуючи що кожного дня кількість повітряних тривог складає більше 18 на добу та постійно місто потерпає від постійних ракетних обстрілів і застосування безпілотних летальних апаратів, а демонтаж тимчасових модульних укриттів призведе до відсутності можливості для населення під час виникнення надзвичайної ситуації воєнного характеру виконати дії які забезпечили б збереження її життя та здоров’я. Щодо зазначення про те, що учасник ТОВ Завод залізобетонних виробів «Дорожні та енергетичні конструкції» у складі тендерної пропозиції на виконання вимог пункту 2.1 додатку 2 до тендерної документації надав Договір № 637, який не підтверджує досвід виконання аналогічних договорів за предметом закупівлі в частини розвантаження та монтажу товару зазначаємо: Переможцем було надано аналогічний договір який підтверджує виконання аналогічних робіт на відповідність кваліфікаційним вимогам. Згідно додатку 2 Тендерної документації ким повинно здійснюватися розвантаження та за чий рахунок не зазначалось. Також додатково було проведено аналіз щодо виконання аналогічних робіт ТОВ Завод залізобетонних виробів «Дорожні та енергетичні конструкції» на zakupivlipro. У разі, якщо замовником встановлюється кваліфікаційний критерій, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), для підтвердження цього кваліфікаційного критерію замовник може встановити перелік інформації, що зазначається в довідці. До документів, копії яких надаються учасником процедури закупівлі, що підтверджують інформацію, зазначену у довідці, можуть належати: аналогічний договір (договори) за предметом закупівлі з усіма додатками та невід'ємними частинами договору; документи, які підтверджують виконання аналогічного договору (договорів) за предметом закупівлі, зокрема, такі, як акти надання послуг, поставки товарів або товарно-транспортні накладні. При закупівлі Послуг замовнику рекомендовано визначити критерій аналогічного договору шляхом зазначення конкретного предмета договору. При встановленні кваліфікаційного критерію «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)» рекомендовано замовникам дотримуватися наступних правил: Вимагати підтвердження досвіду на виконання аналогічних послуг (поставки товарів), зазначаючи як аналогічний досвід тип послуг/вид товарів з глибиною за кодом ДК не більше ніж до 4 знаку, а не зазначати конкретний перелік товарів/послуг; Не звужувати період набуття аналогічного досвіду; Не вимагати досвід з конкретним замовником/типом замовників. Відповідно до висновку АМКУ номер закупівлі UA-2020-08-17-004239-c «Обмеження щодо наявності аналогічного досвіду на поставку конкретного товару/надання певного виду послуг» взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати договори на постачання вугілля кам’яного марок, що складає предмет закупівлі, а також торфобрикету, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання. Згідно з роз’яснень Радника у сфері публічних закупівель інформаційне посилання: https://radnuk.com.ua/praktyka_zakupivel/dohovir/poniattia analohichnyj-dohovir-u-zakupivliakh/ визначено щодо аналогічності договорів: аналогічний договір не може бути ідентичним, тотожним (договорів, які були б абсолютно однакові, неможливо надати, адже договір включає в себе як істотні умови в розумінні Господарського та Цивільного кодексів України, так додаткову інформацію, яку контрагенти вважали за необхідне погодити), вимога щодо надання аналогічного договору не повинна містити дискримінаційних вимог (обмеження за сумою, роком виконання, обмеження кола контрагентів лише бюджетними установами, досвіду виконання аналогічного договору саме з цим замовником тощо); у разі оскарження замовник має документально підтвердити необхідність встановлення кожної з вимог про підтвердження досвіду виконання аналогічного договору. Отже, аналогічний договір — це договір, який відповідає предмету закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, якщо інше не зазначено в умовах документації. Вищезазначене підтверджується і практикою Органу оскарження. Наприклад, за рішенням Постійно діючої колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі — АМКУ) № 11677-р/пк-пз від 21.08.2019 р., оголошення № UA-2019-07-04-000545-с було визнано не аналогічним договір, який співпадав з Державним класифікатором (ДК 021:2015) товару, що закуповувався. На період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону № 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою КМУ від 19.10.2022 № 1178. Частина 1 статті 41 Закону № 922 передбачає, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України (ЦКУ) та Господарського кодексу України (ГКУ) з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. А відповідно до приписів ч. 4 ст. 179 ГКУ, в разі укладання господарських договорів, сторони можуть визначати зміст договору на основі: типового договору, який затверджений КМУ, або у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови. Постановою ОП КЦС ВС від 23 січня 2019 року у справі № 355/385/17 визначено, що тлумачення статей 215 та 216 ЦК України свідчить, що учасники цивільних відносин не можуть на рівні того чи іншого договору здійснювати його кваліфікацію як недійсного (нікчемного чи оспорюваного), визначати правові наслідки нікчемності правочину. За домовленістю сторін можуть змінюватися тільки правові наслідки оспорюваного правочину. Справедливість, добросовісність, розумність належать до загальних засад цивільного законодавства, передбачених статтею 3 ЦК України, які обмежують свободу договору, встановлюючи певну межу поведінки учасників цивільно-правових відносин. Ці загальні засади втілюються у нормах права та умовах договорів, регулюючи конкретні правовідносини так, що кожен із учасників відносин зобов`язаний сумлінно здійснювати свої цивільні права та виконувати цивільні обов`язки, захищати власні права та інтереси, дбаючи водночас про права та інтереси інших учасників, зокрема, передбачаючи можливість завдання своїми діями (бездіяльністю) шкоди правам і інтересам інших учасників. Відповідно до статті 3 Конституції України визначено, що людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. Права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Держава відповідає перед людиною за свою діяльність. Утвердження і забезпечення прав і свобод людини є головним обов'язком держави. Основний Закон проголошує: "Усі люди є вільні і рівні у своїй гідності та правах. Права і свободи людини є невідчужуваними та непорушними". Це означає, що більшість прав і свобод, які ми маємо за Конституцією, як загальновизнані у світі стандарти можливої поведінки, належать кожній людині від народження, і суспільство і держава це визнають як факт. Актуальність цієї статті обумовлюється основним завданням будь-якої демократичної держави створити ефективну систему захисту прав і свобод людини, побудовану на принципах законності та рівності всіх перед законом. Конституційні права і свободи людини і громадянина мають ряд властивостей і рис, які не тільки виділяють їх із загальної системи прав, а й зумовлюють їх вирішальну роль у визначенні правового статусу особи в суспільстві і державі. Вони відрізняються від інших прав за змістом та формою закріплення, оскільки права та свободи набувають статусу конституційних лише після закріплення їх Конституцією України. Права і свободи людини і громадянина є основними за змістом, оскільки за їх допомогою глибоко і повно проявляються і регулюються найбільш важливі відносини між державою і громадянином. Для конституційних прав і свобод є характерною власна система і ознаки, що відрізняє їх від інших прав і свобод. Це означає, що права і свободи людини і громадянина наділені верховенством, оскільки всі інші права і свободи повинні відповідати їм, а також вони є правовою базою для прийняття всіх інших прав і свобод, що деталізують їх. Права і свободи є нормами прямої дії і мають гарантований захист. Правова система України знаходиться в стані кардинальної реформи з метою побудови демократичної, соціальної та правової держави. Фундаментальним принципом такої побудови повинен стати принцип всебічного захисту прав і свобод людини. Головним органом, що забезпечує захист гарантованих Конституцією та законами України прав і свобод людини і громадянина, прав і законних інтересів юридичних осіб, інтересів суспільства і держави, є суд. На забезпечення ефективного захисту прав та свобод людини направлені норми Конституції про розповсюдження юрисдикції судів на всі правовідносини, які виникають у державі. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань, звертатися за захистом до суду та інших державних органів. Таким чином, статтею 55 Конституції України закріплено фундаментальний принцип судового захисту всіх порушених прав людини і громадянина. Надання громадянам права на реалізацію судового захисту їх порушених конституційних прав є невід’ємним елементом законності у державі. Можливість отримати судовий захист порушеного чи оспорюваного суб’єктивного права чи охоронюваного законом інтересу є одним з найважливіших прав особистості, що суттєво визначає її місце у суспільстві. Тому реалізація права на судовий захист має не тільки юридичне, але й суттєве соціально-політичне значення. Судовий захист надається кожному, хто має на нього право та потребує його. Будь-яка особа, що вважає своє право порушеним, має можливість звернутися за судовим захистом та доводити свою правоту. Враховуючи викладене зазначаємо, що у закупівлі за предметом «44210000-5 - Конструкції та їх частини - Модульні тимчасові споруди (конструкції, елементи) для укриття населення» проведено моніторинг держаудитслужбою, у висновку якого зобов’язано замовника вжити заходів щодо припинення договору, що укладено за результатами даної процедури закупівлі. Даний висновок буде оскаржено виконкомом Криворізької міської ради у суді в порядку, визначеному статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення.

2023-12-22 16:51:17