Надання інформації про усунення порушення замовником

Розглянувши висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-M-2023-09-25-000044, керуючись абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», повідомляємо наступне: ЩОДО ВИЯВЛЕНИХ ПОРУШЕНЬ: 1. Щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі За результатами моніторингу процедури закупівлі установлено допущене уповноваженою особою порушення у вигляді незабезпеченння оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, очікуваної вартості предмета закупівлі UA-2023-08-03-006660-a шляхом розміщення на власному вебсайті або на офіційному вебсайті головного розпорядника бюджетних коштів, чим порушено вимогу пункту 4-1 Постанови КМУ №710. Щодо вказаного порушення хочемо зауважити наступне: Замовником вже було надано пояснення на запит Західного офісу Держаудитслужби з цього питання, де зазначалось, що на законодавчому рівні не встановлено саме обов’язку щодо оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті, однак на виконання зобов’язань наведених у висновку уповноваженою особою прийнято рішення врахувати виявлені порушення під час проведення наступних закупівель і в майбутньому їх не допускати. 2. Щодо недотриманням учасником ТОВ «Житло Буд Сервіс» вимог 6.3 частини 6 розділу 3 тендерної документації Замовника Згідно вимог 6.3 частини 6 розділу 3 тендерної документації Замовника встановлено, що Розрахунок ціни тендерної пропозиції має бути наданий відповідно до Настанови з визначення вартості будівництва», затвердженої наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281 "Про затвердження кошторисних норм України у будівництві". Ціна тендерної пропозиції учасника повинна бути визначена та розрахована за твердою договірною ціною відповідно до «Настанови з визначення вартості будівництва», затвердженої наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281 "Про затвердження кошторисних норм України у будівництві". Учасник визначає вартість робіт, які він пропонує виконати за Договором, з урахуванням усіх своїх витрат, податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, в тому числі кошти на покриття ризиків. Відповідно до пункту 5.1 розділу V Настанови № 281 ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. При цьому, згідно з пунктом 5.2 розділу V Настанови №281 договірна ціна є кошторисом вартості підрядних робіт, який узгоджений замовником, і використовується при проведенні взаєморозрахунків. Також, за вимогою пункту 5.31 розділу V Настанови №281 у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, у тому числі: стадії проектування; виду будівництва; технічної та технологічної складності об’єкта будівництва, складності виконання будівельних робіт; тривалості будівництва; способів фінансування будівництва; виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів. При цьому у пункті 5.31 розділу V Настанови №281 вказано, що визначення коштів на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням будівельних робіт, у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) зазначені кошти за твердої договірної ціни враховуються у розмірі до 1,5% до підсумку глав 1–12 по графі 7 зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва. Таким чином, у Настанові №281 визначено граничний розмір обсягу витрат (коштів) на покриття ризиків, що враховується при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) за твердої договірної ціни. За результатами моніторингу розрахунку договірної ціни, локальних кошторисів на будівельні роботи та інших необхідних розрахунків, які є підставою для формування договірної ціни, представниками ДАСУ було безпідставно встановлено, що у наданій у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «Житло Буд Сервіс» договірній ціні та пояснювальній записці (файл «Кошторис. Розділ.pdf.») учасником враховано кошти на покриття ризику в розмірі 1,62 відсотка від підсумку глав 1 – 12, а також зроблено висновок про невідповідність розрахунку ціни тендерної пропозиції (договірної ціни) учасника ТОВ «Житло Буд Сервіс» вимогам пункту 5.31 розділу V Настанови №281 чим недотримано вимоги п 6.3 частини 6 розділу 3 тендерної документації Замовника. Жодних розрахунків, які свідчили б про те, що учасником враховано кошти на покриття ризику в розмірі 1,62%, або інформації про те, яким саме чином представники ДАСУ прийшли до таких висновків у висновку моніторингу немає, однак порушення встановлено. Не можемо погодитись із твердженням наведеним у висновку проведеного моніторингу про невідповідність розрахунку ціни тендерної пропозиції (договірної ціни) учасника ТОВ «Житло Буд Сервіс» вимогам пункту 5.31 розділу V Настанови №281 та недотримання вимоги п 6.3 частини 6 розділу 3 тендерної документації Замовника, з наступних підстав: Відповідно до пункту 5.31 розділу V Настанови №281 визначення коштів на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням будівельних робіт, у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) зазначені кошти за твердої договірної ціни враховуються у розмірі до 1,5% до підсумку глав 1–12 по графі 7 зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва. Відповідно до графи 7 зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва наданого учасником ТОВ «Житло Буд Сервіс»(файл «Кошторис. Розділ.pdf.») кошторисна вартість об’єкта капітального ремонту у підсумку по главах 1-12 становить 8 073,65820 тис. грн., (у тому числі, вартість будівельних робіт – 7 465,69720 тис. грн., вартість устаткування, меблів та інвентарю – 607,96100 тис. грн.) Якщо провести розрахунок 8 073,65820 тис. грн. х 1,5% = 121,104873 тис. грн. Відповідно до графи 7 зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва наданого учасником, кошти на покриття ризиків всіх учасників будівництва становлять 121,10488 тис. грн, що становить 1,5 відсотків від кошторисної вартості об’єкта капітального ремонту, таким чином, здійснивши розрахунок Замовиком та комплексний розгляд тендерної пропозиція ТОВ «Житло Буд Сервіс» було встановлено що поданий учасником розрахунок договірної ціни повністю відповідає пункту 5.31 розділу V Настанови №281 та зокрема вимозі встановленій п 6.3 частини 6 розділу 3 тендерної документації Замовника, підстав для відхилення в цій частині не встановлено. Окрім цього, у пояснювальній записці наданій учасником чітко визначено кошти на покриття ризиків всіх учасників будівництва у розмірі 1,5 %, а також надано «Розрахунок №11, Кошти на покриття ризику»., в якому вказано кошти на покриття ризику - 121,104873 тис. грн. (що становить 1,5 % до підсумку глав 1–12 по графі 7 зведеного кошторисного розрахунку вартості об’єкта будівництва). 3. Щодо не дотримання вимоги таблиці 4 Додатку 1 та Додатку 2 до тендерної документації Замовника За вимогою таблиці 4 Додатку 1 до тендерної документації зазначено, що на підтвердження наявності в учасника ліцензії, яка дає право виконувати роботи, які є предметом закупівлі (надати скан-копію ліцензії з додатком або лист з посиланням на сайт, де можна перевірити наявність в учасника ліцензії), а саме: ліцензія на виконання робіт за класом наслідків СС2 (загальнобудівельні роботи), а також декларація відповідності матеріально-технічної бази учасника вимогам законодавства з питань охорони праці та / або Дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки (подається на ті види робіт, для виконання яких, згідно Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. No 1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки», є обов’язковим наявність такої Декларації / чи Дозволу). Не можемо погодитись із твердженням наведеним у висновку проведеного моніторингу про не дотримання вимоги таблиці 4 Додатку 1 та Додатку 2 до тендерної документації Замовника, оскільки зазначена вимога містить диспозитивний характер, та передбачає надання скан-копії ліцензії з додатком АБО лист з посиланням на сайт, де можна перевірити наявність в учасника декларації відповідності матеріально-технічної бази учасника вимогам законодавства з питань охорони праці ТА / АБО Дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, далі вимога містить уточнення «подається на ті види робіт, для виконання яких, згідно Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. No 1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки» є обов’язковим наявність такої Декларації / ЧИ Дозволу», отже зі змісту самої вимоги можна зробити висновок, що для виконання даної вимоги учаснику достатньо надати один з альтернативних документів, окрім того вимога не містить застережень стосовно надання дозволу та/або декларації на усі види робіт передбачені Технічним завданням для виконання яких, згідно Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. No 1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки» є обов’язковим наявність такої Декларації / ЧИ Дозволу. Таким чином, на виконання вимоги таблиці 4 Додатку 1 та Додатку 2 до тендерної документації Замовника у складі тендерної пропозиції учасником ТОВ «Житло Буд Сервіс» документально підтверджено відповідність даній вимозі зокрема, шляхом надання у складі тендерної пропозиції наступних документів: файл «Ліцензія зі змінами.pdf», «Дозвіл на виконання робіт.pdf», «Декларація відповідності матеріально технічної бази.pdf». Зважаючи на те, що з метою забезпечення прозорості та оперативної взаємодії з суб’єктами господарювання, які працюють за декларативним принципом, Держпраці запровадило постійне оприлюднення інформації щодо надходження/реєстрації з 01.01.2020 декларацій відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, що були подані суб’єктами господарювання до територіальних органів Держпраці та надало відкритий доступ до реєстру декларацій на сайті https://dsp.gov.ua/, Замовником було здійснено комплексну перевірку тендерної пропозиції учасника, та за допомогою перевірки інформації поданої Учасником що міститься у відкритих державних реєстрах, базах даних та зокрема у відкритому реєстрі Держпраці, Замовником було встановлено, що окрім наданих у складі тендерної пропозиції Учасника документів «Ліцензія зі змінами.pdf», «Дозвіл на виконання робіт.pdf», «Декларація відповідності матеріально технічної бази.pdf» в учасника також наявна Декларація відповідності матеріально технічної бази, що прередбачає виконання робіт «Нанесення лакофарбових покрить, ґрунтовок та шпаклівок на основі нітрофарб, полімерних композицій (поліхлорвінілових, епоксидних тощо)» та «Виготовлення та застосування скловати, шлаковати, азбесту, мастик на бітумній основі, перхлорвінілових і бакелітових матеріалів» наявність якої можна перевірити за посиланням https://docs.google.com/spreadsheets/d/1AM7xHscTfnNy0wmTub1d3m5dKSJKR5uiaGWDagyVmpQ/edit#gid=1131632964 (ТОВ «Житло Буд Сервіс» знаходиться за номером 24925) Таким чином, зважаючи на те що вимога передбачена таблиці 4 Додатку 1 тендерної документації Замовника містить диспозитивний характер, а також враховуючи ч.5 ст 17 Закону України «Про публічні закупівлі», де зазначено, що замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, та оскільки учасник ТОВ «Житло Буд Сервіс» надав відповідні документи та інформацію у складі тендерної пропозиції на виконання зазначеної вимоги, у Замовника відсутні підстави для визначення тендерної пропозиції учасника ТОВ «Житло Буд Сервіс» такою, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника, та відповідно – відсутні підстави для відхилення. Варто також зазначити, що переможцем ТОВ «Житло Буд Сервіс» під час укладення договору про закупівлю, додатково було надано Замовнику усі необхідні документи, що підтверджують право уповноваженої особи на підписання договору про закупівлю, а також усі необхідні дозволи, ліцензію з додатком та декларації відповідності матеріально технічної бази в тому числі ту, що передбачає виконання робіт «Нанесення лакофарбових покрить, ґрунтовок та шпаклівок на основі нітрофарб, полімерних композицій (поліхлорвінілових, епоксидних тощо)» та «Виготовлення та застосування скловати, шлаковати, азбесту, мастик на бітумній основі, перхлорвінілових і бакелітових матеріалів». 4. Щодо порушення пунктів 83 та 84 Постанови КМУ №668 У зв’язку з виявленими порушенням встановленими у висновку моніторингу UA-M-2023-09-25-000044 та з метою їх усунення, на виконання вимог пунктів 83 та 84 Постанови КМУ №668 та у відповідності пунктів 3 та 17 Особливостей №1178, а також частини першої статті 41 Закону, 19 жовтня 2023 року, було прийнято рішення про внесення змін до договору №95 від 01.09.2023 року шляхом підписання Додаткової угоди №1 до вказаного договору, зокрема Замовником та підрядником ТОВ «Житло Буд Сервіс» було узгоджено «Календарний план графік виконання робіт» та «План фінансування будівництва» та приведено їх у відповідність до вимог пунктів 83 та 84 Постанови КМУ №668 (Зміни до договору оприлюднено в електронній системі закупівель 23.10.2023 р.) Таким чином, Замовником були усунуті порушення виявлені моніторингом UA-M-2023-09-25-000044 в цій частині, а також уповноваженою особою прийнято рішення в майбутньому його не допускати та врахувати зазначене зауваження під час складання наступних тендерних документацій та зокрема під час підписання договору про закупівлю ЩОДО ЗОБОВ’ЯЗАННЯ ЩОДО УСУНЕННЯ ПОРУШЕНЬ (ПОРУШЕННЯ) ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ, ВИКЛАДЕНИХ У ВИСНОВКУ: У висновку моніторингу зазначено «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, а саме на усунення порушення вимог підпункту 2 пункту 44 та пункту 3 Особливостей №1178 - шляхом припинення зобов’язань за укладеним за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «Житло Буд Сервіс» щодо розірвання договору. Крім того, вжити заходи (зокрема, проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо) щодо недопущення у подальшому порушень вимог 4-1 Постанови КМУ №710 при розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлю, а також вимог пунктів 17, 83 Постанови КМУ №668 та, відповідно, частини першої статті 41 Закону і пункту 17 Особливостей №1178 при укладанні договору підряду. Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень» Наведене зобов’язання щодо припинення зобов’язань за укладеним за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «Житло Буд Сервіс» щодо розірвання договору виконати неможливо з наступних підстав: Зауваження наведені у висновку стосуються роботи уповноваженої особи Шейгец Мар’яни Михайлівни. При цьому, уповноважена особа відповідає лише за проведення процедури закупівлі, але жодним чином не наділена повноваженнями на спонукання суб’єкта господарювання на припинення зобов’язань за договором. Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Сторона договору ТОВ «Житло Буд Сервіс» в усній формі повідомила нас про свою незгоду з розірванням договору. Договір також може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Тобто, для того, щоб розірвати договір в судовому порядку повинні бути причини. Проте у Висновку не зазначено, які саме правові підстави слід застосувати для розірвання договору про закупівлю. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. Натомість, на даний час, договір про закупівлю перебуває в процесі виконання, претензії щодо якості виконаних робіт в замовника відсутні, а тому відсутні будь-які підстави для розірвання договору про закупівлю в односторонньому порядку. Зобов’язання щодо усунення порушення законодавства передбачене у Висновку у даному випадку є непропорційним встановленим порушенням. Договір, за яким нам пропонують припинити зобов’язання є укладеним ще 01 вересня 2023 року і на даний момент ведуться активні будівельні роботи, окрім того були проведені заходи по переселенню дітей, завезені будівельні матеріали, та демонтаж щикатурки та побілки, робиться внутрішня мережа електрики, демонтаж дерев'яних панелей а також демонтаж облицувальної керамічної плитки у санвузлах та умивальників. При цьому, захід реагування у вигляді зобов’язання розірвати укладений договір про закупівлю, що наразі майже виконаний, відноситься до виключних заходів, обрання яких можливе у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням. Відповідної позиції дотримується , зокрема, суд у Справі № 140/15644/20 від 27 .01.2021 (оголошення № UA-2020-07-21-007760-b). У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується з вимогою Держаудитслужби про розірвання укладеного за результатами публічної закупівлі договору про закупівлю. Аналогічної позиції дотримується і суд у Справі № 500/3676/20 від 20.01.2021 (оголошення № UA-2020-07-16-04233-b) З огляду на такі обставини вважаю, що зобов’язання щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним. Критерій пропорційності передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Справедлива рівновага передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються. Розірвання договору в даних обставинах призведе до безпідставного порушення майнових прав суб’єктів — сторін договору про закупівлю, в тому числі, порушення прав та інтересів третьої особи – підрядника, який сумлінно і належним чином виконував свої зобов’язання і в діях якого немає жодної вини. А також — матиме негативні наслідки для репутації замовника. Тобто ці дії є непропорційними порівняно з виявленими недоліками. ( Рішення Вінницького окружного адміністративного суду у справі № 120/1297/20-а від 16.06.2020, моніторинг закупівлі (UA-M-2020-02-24-000024) Вважаємо, Висновок Держаудитслужби необґрунтованим, надміру формальним, таким, що не відповідає критеріям та розсудливості та «пропорційності», а вимогу про зобов’язання замовника вжити заходів до припинення зобов’язань за договором, що не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки суть виявлених порушень жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси. Зважаючи на те, що процедура моніторингу процедури закупівлі в розумінні ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачена не як каральна функція, а спрямована на запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель (п. 14 ст.1 Закону) дозволяємо собі припустити, що запропонований в висновку спосіб усунення порушень не є можливо єдиним та, на мою думку, точно є не найкращим. Вважаємо, що завдання замовника — усунути порушення, діючи при цьому добросовісно та розумно, але не обов’язково саме тим способом, який визначив контролюючий орган. З огляду на все вищевикладене, з метою виконання зобов’язання щодо усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку про результати моніторингу UA-M-2023-09-25-000044 закупівлі Капітальний ремонт приміщень із заміною систем електропостачання КЗ ЛОР "Роздільський дитячий будинок-інтернат" за адресою: Стрийський район,смт.Розділ вул.Б.Хмельницького,1 уповноважена особа зобов’язується вжити всіх можливих заходів щодо недопущення виявлених порушень у подальшому, та повідомляє, що в майбутніх закупівлях виявлені порушення будуть враховані та не будуть допущені.

2023-10-24 14:01:34

• 0145 ТОВ Житло Буд Сервіс.pdf
• декларація
• додат угода
• дозвіл
• кошторис
• ліцензія
• Електронний підпис

Оскарження в суді