Згідно Тендерної документації на закупівлю https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-26-009867-a предмет закупівлі визначено замовником за Кодом ДК 021:2015-66510000-8 Страхові послуги (Послуги з виконання актуарних розрахунків зобов’язань за визначеними виплатами працівникам відповідно до МСБО 19 «Виплати працівникам»). Відповідно до Додатку № 1 «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» перелік послуг містить послуги з виконання актуарних розрахунків зобов’язань за визначеними виплатами працівникам відповідно до МСБО 19 «Виплати працівникам» для цілей розкриття інформації про розмір довгострокового забезпечення виплат персоналу та відповідних витрат в окремій та консолідованій фінансовій звітності Товариства та фінансовій звітності дочірніх підприємств за 2023 рік; розрахунок очікуваних витрат, пов'язаних з довгостроковим забезпеченням виплат персоналу для 2024 та 2025 років, відповідно, за наступними програмами виплат: - пільгові пенсії - Список №1 та Список №2 (відшкодування Пенсійному фонду України витрат на виплату та доставку пільгових пенсій відповідно до постанови КМУ від 24.06.2016 р. № 461); - одноразові виплати при виході на пенсію з підприємства згідно колективного договору (Галузевої угоди); - виплати працівникам до ювілеїв. Таким чином, зміст всіх операцій надавача послуг з актуарних розрахунків (актуарія), має бути підпорядкований меті замовника (суб’єкта господарювання), яка формується та реалізується у сфері бухгалтерського обліку та аудиту підприємства. Відповідно до пункту 22) частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/922-19/print , «предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку». Відповідно до частини третьої Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0500-20#Text «предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/922-19#Text (далі – Закон) та за показником четвертої цифри основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749» (далі - Єдиний закупівельний словник або ЄЗС). Пунктом 21) частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що «послуги - будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації. Відповідно до пункту 64) частини першої статті 1 Закону України «Про фінансові послуги та фінансові компанії» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1953-20#Text «фінансова послуга - операція або декілька операцій, пов’язаних однією правовою метою, з фінансовими засобами, що здійснюються в інтересах інших осіб, ніж надавач такої фінансової послуги, а також послуги, прямо визначені спеціальними законами як фінансові послуги». Пунктом 52) частини першої статті 1 Закону України «Про страхування» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1909-20#Text визначено, що «страхова послуга - вид фінансової послуги, що надається страховиком для забезпечення потреби потенційного страхувальника у страховому захисті на підставі договору страхування». Цивільний кодекс України ( 435-15 ) не дає визначення "консультаційних послуг". Таке визначення надано законодавцем в Законі України "Про здійснення державних закупівель" https://zakon.rada.gov.ua/rada/show/2289-17/ed20100601#Text Відповідно до пункту 15 частини першої статті 1 вказаного Закону «консультаційні послуги - інтелектуальна, нематеріальна діяльність, результати якої не є фізично осяжними, у тому числі аудиторські, юридичні, консалтингові послуги, послуги, пов'язані з консультуванням, експертизою, оцінкою, підготовкою висновків і рекомендацій, послуги з навчання, підготовки спеціалістів.» Єдиний закупівельний словник (ЄЗС) згармонізований з європейським закупівельним словником Common Procurement Vocabulary (CPV). Основний словник базується на системі кодів, що мають ієрархічну структуру і складаються з дев’яти цифр; групи цифр, у свою чергу, відповідають найменуванню, що описує товари, роботи і послуги, які становлять предмет контракту. Код складається з 8 цифр, що згруповані таким чином: перші дві цифри визначають розділ (XX000000-Y); перші три цифри визначають групу (XXX00000-Y); перші чотири цифри визначають клас (XXXX0000-Y); перші п’ять цифр визначають категорію (XXXXX000-Y). Останні три цифри коду дають більший ступінь деталізації в межах кожної категорії. Дев’ята цифра — контрольна. При визначенні замовником предмету контракту (договору закупівлі) та перших чотирьох цифр (розділу, групи та класу послуги) Єдиного закупівельного словника вирішальне значення має ділова мета суб’єкта господарювання (забезпечення його потреб) та зміст операцій, що виконуються надавачем послуг задля її досягнення (відповідно до вимог). Моніторинг публічних закупівель, що здійснюється замовником з 2017 року, вказує на те, що мета (тобто, забезпечення потреб) та коротка характеристика (тобто, зміст операцій) послуги визначається замовником, як оцінювання (актуарні розрахунки) зобов’язань (забезпечень) згідно вимог МСБО (IAS)19 «Виплати працівникам» з метою їх відображення у бухгалтерському обліку та фінансовій звітності Компанії відповідно до вимог Міжнародних стандартів фінансової звітності (МСФЗ). Послідовність операцій з обліку програм виплат та їх зміст визначені п.57 Міжнародного стандарту бухгалтерського обліку (МСБО) 19 «Виплати працівникам» (далі – МСБО 19) https://mof.gov.ua/storage/files/%D0%9C%D0%A1%D0%91%D0%9E%2019_ukr_2022.pdf Відповідно до п.59 МСБО 19 «цей Стандарт заохочує, але не вимагає, щоб суб’єкт господарювання залучав кваліфікованого актуарія для оцінки всіх суттєвих зобов’язань щодо виплат після закінчення трудової діяльності. З практичних причин суб’єкт господарювання може запросити кваліфікованого актуарія детально оцінити зобов’язання до кінця звітного періоду. Однак результати цього оцінювання оновлюються з урахуванням будь-яких суттєвих операцій та інших суттєвих змін обставин (включаючи зміни ринкових цін та ставок відсотка), які відбулися до кінця звітного періоду.» Відповідно до другої цифри (79) основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», консультаційні послуги належать до розділу 79 Ділові послуги: Код CPV Опис Переклад англійською 79000000-4 Ділові послуги: юридичні, маркетингові, консультаційні, кадрові, поліграфічні та охоронні Business services: law, marketing, consulting, recruitment, printing and security Зміст ділових послуг визначається діловою метою замовника (бухгалтерський облік, фінансова звітність, аудит). Слід зазначити, що «Бухгалтерські та аудиторські послуги», які внесені в ЄЗС до класу 7921, також належать до розділу 79 «Ділові послуги»: Код CPV Опис Переклад англійською 79210000-9 Бухгалтерські та аудиторські послуги Accounting and auditing services 79211000-6 Бухгалтерські послуги Accounting services 79211100-7 Послуги з ведення бухгалтерського обліку Bookkeeping services 79211110-0 Послуги з розрахунку, обліку та нарахування заробітної плати Payroll management services 79211200-8 Послуги з підготовки фінансової звітності Compilation of financial statements services 79212000-3 Аудиторські послуги Auditing services Відповідно до показника четвертої цифри основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» можна визначити такі коди категорій послуг: Код CPV Опис Переклад англійською 79310000-0 Послуги з проведення ринкових досліджень Market research services 79311410-4 Оцінювання економічних наслідків Economic impact assessment 79410000-1 Консультаційні послуги з питань підприємницької діяльності та управління Business and management consultancy services 79419000-4 Консультаційні послуги з питань оцінювання Evaluation consultancy services Виходячи з ділової мети закупівлі (забезпечення потреб у сфері бухгалтерського обліку та фінансової звітності), замовник може обирати предмет закупівлі (код CPV ) серед категорій оцінювання та консультування, які належать до класів, що входять до групи 79, яка містить такі класи ділових послуг, як бухгалтерські та аудиторські послуги (79210000-9), послуги з проведення ринкових досліджень (79310000-0) та консультаційні послуги з питань підприємницької діяльності та управління (79419000-4). Натомість, замовник у 2023 році використовує для визначення предмета закупівлі, зазначений у ЄЗС клас «Страхові послуги». Код CPV Опис Переклад англійською 66000000-0 Фінансові та страхові послуги Financial and insurance services 66500000-5 Страхові та пенсійні послуги Insurance and pension services 66510000-8 Страхові послуги Insurance services Проте, (як видно з наведеного вище витягу із ЄЗС), «Страхові послуги» входять до іншого розділу ЄЗС (66 «Фінансові та страхові послуги» входять), ніж «Бухгалтерські та аудиторські послуги» (79 «Ділові послуги») та не відповідають діловій меті закупівлі (забезпечення потреб підприємства у сфері бухгалтерського обліку та фінансової звітності). Пунктом 52) частини першої статті 1 Закону України «Про страхування» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1909-20#Text визначено, що «страхова послуга - вид фінансової послуги, що надається страховиком для забезпечення потреби потенційного страхувальника у страховому захисті на підставі договору страхування». Відповідно до пункту 64) частини першої статті 1 Закону України «Про фінансові послуги та фінансові компанії» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1953-20#Text «фінансова послуга - операція або декілька операцій, пов’язаних однією правовою метою, з фінансовими засобами, що здійснюються в інтересах інших осіб, ніж надавач такої фінансової послуги, а також послуги, прямо визначені спеціальними законами як фінансові послуги». Згідно пункту 66) частини першої статті 1 Закону України «Про страхування» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1909-20#Text «страховик - фінансова установа або філія страховика-нерезидента, які мають право здійснювати діяльність із страхування на території України». Відповідно до пункту 1) частини першої статті 1 Закону України «Про страхування» https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1909-20#Text «актуарна діяльність у сфері страхування (перестрахування) - діяльність у сфері страхування щодо аналізу та оцінки ризиків та/або пов’язаних з ними фінансових зобов’язань, а також розроблення та оцінка методів управління фінансовими наслідками майбутніх випадкових подій з метою забезпечення реалізації актуарної функції страховика». В текстах тендерної документації замовника відсутні такі терміни, як «страховик», «страховий захист», «договір страхування». Замовник де-факто не закуповує і не має наміру закуповувати страхову послугу у фінансової установи (страховика). Ба більше, замовник не укладає договору страхування із страховиком для забезпечення потреби потенційного страхувальника (тобто, Замовника) у страховому захисті в рамках даної закупівлі. Також замовник не є страховиком та не має потреби в актуарних розрахунках (послугах) з метою забезпечення реалізації актуарної функції страховика». Послуги з актуарних розрахунків згідно вимог МСБО (IAS)19 «Виплати працівникам», що закуповуються замовником з метою їх відображення у бухгалтерському обліку та фінансовій звітності Компанії, розкриття фінансових даних з метою підготовки фінансової звітності відповідно до вимог Міжнародних стандартів фінансової звітності (МСФЗ), не є фінансовими (страховими) послугами у змісті, визначеному законодавством України про фінансові послуги (страхування), не мають на меті забезпечення реалізації актуарної функції страховика у сфері страхування тощо. Сфера страхування та актуарна діяльність у сфері страхування регулюється Національним банком України. Натомість, закупівля здійснюється Замовником для забезпечення його потреб у сфері бухгалтерського обліку та аудиту, яка регулюється Міністерством фінансів України. Замовник не здійснює діяльність у сфері страхування, не є страховиком, не надає страхових послуг, не потребує допоміжних послуг у сфері страхування та пенсійного забезпечення, визначених законодавством України у сфері фінансових послуг та страхування. Замовник потребує послуг оцінювання, яке виконується кваліфікованим актуарієм за процедурами, визначеними текстом МСБО 19, що є нормативно-правовим актом, який оприлюднено державною мовою на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері бухгалтерського обліку та аудиту (Міністерство фінансів України). Така послуга оцінювання зобов’язань надається підприємству та супроводжується консультуванням з питань оцінювання особою відповідної кваліфікації (тобто, кваліфікованим актуарієм), актуарними розрахунками та звітами, які не містять розрахунків страхових тарифів (резервів, премій), не стосуються договорів страхування та не мають на меті забезпечення реалізації актуарної функції страховика у сфері страхування. Страхові послуги не належать до сфери бухгалтерського обліку та фінансової звітності замовника, який не є страховиками. Це означає, що назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає послугам, що фактично закуплені замовником. Таким чином, замовником помилково визначено предметом закупівлі «Страхові послуги», як такі що не відповідають сфері діяльності замовника, меті закупівлі (забезпечення потреб в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності) та змісту операцій надавача послуг (оцінювання зобов’язань та консультування). Відповідно до пункту 5) частини першої статті 43 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі, якщо назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником. Вважаємо, що замовником, який не є страховиком та не здійснює діяльність у сфері страхування, при визначенні ним предмету послуги, виходячи з ділової мети закупівлі - забезпечення потреби в розкритті інформації у фінансовій звітності згідно Міжнародного стандарту бухгалтерського обліку 19 «Виплати працівникам», слід виходити із змісту операцій надавача послуг, які фактично закуповуються замовником. Зміст послуг полягає в оцінюванні зобов’язань за програмами виплат працівникам та їх економічних наслідків для підприємства, що супроводжується консультуванням, актуарними розрахунками та звітами у сфері бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства, які не містять розрахунків страхових тарифів (резервів, премій), не стосуються договорів страхування та не мають на меті забезпечення реалізації актуарної функції страховика у сфері страхування. З огляду на вищевикладене, пропонуємо замовнику, який не провадить діяльність у сфері страхування, внести зміни до предмета закупівлі, зокрема класу послуги, шляхом заміни класу послуги із Страхові послуги 66510000-8 на Консультаційні послуги 79410000-1 чи Послуги з проведення ринкових досліджень 79310000-0.