СКАРГА
щодо порушення замовником
порядку проведення процедури закупівлі

1. Підстави подання скарги:
ПП «Закарпатський інститут землеустрою» відповідно до поданого повного пакету тендерної документації і запропонованої найнижчої ціни, поданого пакету документів переможця по закупівлі UA-2023-07-13-009757-a, з метою надання послуг із проведення та/або поновлення інвентаризації земель населених пунктів (розроблення технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки комунальної власності, орієнтовною площею 5.0 га, під існуючим кладовищем в с. Есень, Ужгородського району Закарпатської області) (за кодом CPV за ДК 021:2015: ДК 021:2015:71250000-5 Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги) був оголошений переможцем процедури закупівлі – 31.07.2023 року.
Пропозиція переможця з найнижчою ціною була відхилена Замовником торгів, через збільшення термінів надання «Витягу про відсутність судимості» наступного робочого дня, після визначеного Замовником в тендерній документації. Цим самим порушено: підпункт 3 пункту 44 «ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», пункти 2,3 статті 31 Закону “Про публічні закупівлі”, в т.ч. не опубліковано обгрунтоване повідомлення та/або протокол.

2. Посилання на порушення процедури закупівлі та обґрунтування вимог суб’єкта оскарження:
07.08.2023 о 15:47 уповноважена особа замовника повернула ПП «Закарпатський інститут землеустрою» на кваліфікацію переможця торгів, при цьому замість протоколу обгрунтування рішення – було прикріплено Виписку з ЄДР ПП «Закарпатський інститут землеустрою» (ДОДАТОК1,2).
07.08.2023 о 17:07 було надано Витяг про відсутність судимості, проте 09.08.2023 о 10:02 уповноваженою особою замовника було опубліковано протокол відхилення тендерної пропозиції ПП «Закарпатський інститут землеустрою». Як обгрунтування опубліковано 2 протоколи (від 07.08.23 та 09.08.23) – дата публікації 09.08.23 (ДОДАТОК 1,3). Тобто протокол від 07.08.23 був опублікований на 2 дні пізніше, що не дало можливості об’єктивної оцінки причини повернення на кваліфікацію тендерної пропозиції Учасника. Хоча на цей момент були надані всі документи, відповідно до вимог Закону і тендерної документації (ДОДАТОК 4).
В протоколі від 09.08.23 уповноважена особа замовника прийняла рішення про відхилення тендерної пропозиції ПП «Закарпатський інститут землеустрою», керуючись підпунктом 3 пункту 44 «ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»:
«3) переможець процедури закупівлі:
відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 цих особливостей;
не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.»
Прийняте рішення упереджене і повністю порушує принципи здійснення публічних закупівель, так як на момент формування і публікації протоколу – 09.08.2023 нами було надано всі документи, що передбачені тендерною документацією і Законом. При цьому Закон не визначає термінів і має вищу юридичну силу ніж підзаконні акти - Постанова.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлені Законом України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року № 922-VIII, відповідно до ст. 1 якого визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.
Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Статтею 5 Закону України “Про публічні закупівлі” визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Відповідно до п.2 наказу Міністерства внутрішніх справ України "Про організацію доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України" від 29 листопада 2016 року № 1256, довідки про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України фізичним особам надає Департамент інформатизації МВС та територіальні сервісні центри МВС. Така довідка включає відомості щодо притягнення особи до кримінальної відповідальності чи засудження за будь-якими статтями Кримінального кодексу України, у тому числі і статті 149, 150, 150-1 Кримінального кодексу України (правопорушення пов`язані з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми).
Умови, підстави та процедуру надання відомостей з інформаційної підсистеми "Оперативно-довідкова картотека" єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, що містить відомості стосовно осіб, яким повідомлено про підозру в учиненні кримінального правопорушення, та осіб, яких засуджено за вчинення кримінального правопорушення, права та обов`язки суб`єктів, що є учасниками зазначеної процедури визначено Порядком доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, який затверджений Наказом МВС № 1256 від 29.11.2016.
Згідно з п. п. 18, 19 Наказу № 1256 надання довідки здійснюється безоплатно в строк до 30 календарних днів з дня надходження запиту. Довідка видається станом на дату здійснення перевірки фізичної особи за персонально-довідковим обліком.
Наданий витяг про відсутність судимості ВР-001251393 свідчить про абсолютну відсутність протипоказань для укладення з Учасником договору про Закупівлю, відповідність Учасника всім вимогам, в тому числі що підтверджує відсутність підстав, визначених пунктами 5 або 6 частини першої статті 17 Закону (довідку про відсутність не знятої чи непогашеної у встановленому порядку судимості за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів) за визначеною законодавством формою, видану уповноваженим на це органом. Зауваження щодо порушення термінів в 1 робочий день носить суто формальний характер, так як не пов’язано із здійсненням ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції.
У відкритому доступі є Рішення № 101809813, 10.12.2021, Одеський окружний адміністративний суд про визнання в т.ч., довідки про відсутність судимості поданої з порушенням термінів чинною та про неправомірність застосування «правового пуризму».
Згідно «Постанови Верховного Суду від 13.08.2020 у справі № 640/4865/19»:
« …підтверджує висновок судів попередніх інстанцій про те, що під час реалізації своїх повноважень відповідач фактично вдався до такого явища, як "правовий пуризм".
40. Так, загально прийнято розуміти пуризм як надмірне прагнення до чистоти, переваги форми над змістом.
не може бути скасоване правильне по суті … рішення та не може бути відступлено від принципу правової визначеності лише задля правового пуризму, … рішення може бути скасоване лише з метою виправлення істотної … помилки»

3. Вимоги суб’єкта оскарження:
На підставі вищевикладеного та керуючись чинним законодавством і прецедентними висновками судових інстанцій,
ПРОСИМО:
скасувати відхилення оголошення переможцем та укласти договір про закупівлю з ПП «Закарпатський інститут землеустрою», не вдаватися до правового пуризму, через відповідність Учасника всім вимогам тендерної документації.

Додатки:
ДОДАТОК 1. – скриншот дат публікації рішень Замовника і прикріплених документів;
ДОДАТОК 2 – скриншот прикріпленого замість Протоколу рішення Уповноваженої особи – Витягу ПП ЗІЗ при поверненні на кваліфікацію тендерної пропозиції ПП ЗІЗ;
ДОДАТОК 3 – протокол від 07.08.23 та від 09.08.23, що завантажені в систему пакетом 09.08.23 року;
ДОДАТОК 4 – тендерна документація Замовника.

З повагою,

Директор ПП "Закарпатський
інститут землеустрою" Дмитро ЧОРНИЙ

СКАРГА
щодо порушення замовником
порядку проведення процедури закупівлі

1. Підстави подання скарги:
ПП «Закарпатський інститут землеустрою» відповідно до поданого повного пакету тендерної документації і запропонованої найнижчої ціни, поданого пакету документів переможця по закупівлі UA-2023-07-13-009757-a, з метою надання послуг із проведення та/або поновлення інвентаризації земель населених пунктів (розроблення технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки комунальної власності, орієнтовною площею 5.0 га, під існуючим кладовищем в с. Есень, Ужгородського району Закарпатської області) (за кодом CPV за ДК 021:2015: ДК 021:2015:71250000-5 Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги) був оголошений переможцем процедури закупівлі – 31.07.2023 року.
Пропозиція переможця з найнижчою ціною була відхилена Замовником торгів, через збільшення термінів надання «Витягу про відсутність судимості» наступного робочого дня, після визначеного Замовником в тендерній документації. Цим самим порушено: підпункт 3 пункту 44 «ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», пункти 2,3 статті 31 Закону “Про публічні закупівлі”, в т.ч. не опубліковано обгрунтоване повідомлення та/або протокол.

2. Посилання на порушення процедури закупівлі та обґрунтування вимог суб’єкта оскарження:
07.08.2023 о 15:47 уповноважена особа замовника повернула ПП «Закарпатський інститут землеустрою» на кваліфікацію переможця торгів, при цьому замість протоколу обгрунтування рішення – було прикріплено Виписку з ЄДР ПП «Закарпатський інститут землеустрою» (ДОДАТОК1,2).
07.08.2023 о 17:07 було надано Витяг про відсутність судимості, проте 09.08.2023 о 10:02 уповноваженою особою замовника було опубліковано протокол відхилення тендерної пропозиції ПП «Закарпатський інститут землеустрою». Як обгрунтування опубліковано 2 протоколи (від 07.08.23 та 09.08.23) – дата публікації 09.08.23 (ДОДАТОК 1,3). Тобто протокол від 07.08.23 був опублікований на 2 дні пізніше, що не дало можливості об’єктивної оцінки причини повернення на кваліфікацію тендерної пропозиції Учасника. Хоча на цей момент були надані всі документи, відповідно до вимог Закону і тендерної документації (ДОДАТОК 4).
В протоколі від 09.08.23 уповноважена особа замовника прийняла рішення про відхилення тендерної пропозиції ПП «Закарпатський інститут землеустрою», керуючись підпунктом 3 пункту 44 «ОСОБЛИВОСТЕЙ здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»:
«3) переможець процедури закупівлі:
відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 цих особливостей;
не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.»
Прийняте рішення упереджене і повністю порушує принципи здійснення публічних закупівель, так як на момент формування і публікації протоколу – 09.08.2023 нами було надано всі документи, що передбачені тендерною документацією і Законом. При цьому Закон не визначає термінів і має вищу юридичну силу ніж підзаконні акти - Постанова.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлені Законом України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року № 922-VIII, відповідно до ст. 1 якого визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.
Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Статтею 5 Закону України “Про публічні закупівлі” визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Відповідно до п.2 наказу Міністерства внутрішніх справ України "Про організацію доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України" від 29 листопада 2016 року № 1256, довідки про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України фізичним особам надає Департамент інформатизації МВС та територіальні сервісні центри МВС. Така довідка включає відомості щодо притягнення особи до кримінальної відповідальності чи засудження за будь-якими статтями Кримінального кодексу України, у тому числі і статті 149, 150, 150-1 Кримінального кодексу України (правопорушення пов`язані з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми).
Умови, підстави та процедуру надання відомостей з інформаційної підсистеми "Оперативно-довідкова картотека" єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, що містить відомості стосовно осіб, яким повідомлено про підозру в учиненні кримінального правопорушення, та осіб, яких засуджено за вчинення кримінального правопорушення, права та обов`язки суб`єктів, що є учасниками зазначеної процедури визначено Порядком доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, який затверджений Наказом МВС № 1256 від 29.11.2016.
Згідно з п. п. 18, 19 Наказу № 1256 надання довідки здійснюється безоплатно в строк до 30 календарних днів з дня надходження запиту. Довідка видається станом на дату здійснення перевірки фізичної особи за персонально-довідковим обліком.
Наданий витяг про відсутність судимості ВР-001251393 свідчить про абсолютну відсутність протипоказань для укладення з Учасником договору про Закупівлю, відповідність Учасника всім вимогам, в тому числі що підтверджує відсутність підстав, визначених пунктами 5 або 6 частини першої статті 17 Закону (довідку про відсутність не знятої чи непогашеної у встановленому порядку судимості за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів) за визначеною законодавством формою, видану уповноваженим на це органом. Зауваження щодо порушення термінів в 1 робочий день носить суто формальний характер, так як не пов’язано із здійсненням ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції.
У відкритому доступі є Рішення № 101809813, 10.12.2021, Одеський окружний адміністративний суд про визнання в т.ч., довідки про відсутність судимості поданої з порушенням термінів чинною та про неправомірність застосування «правового пуризму».
Згідно «Постанови Верховного Суду від 13.08.2020 у справі № 640/4865/19»:
« …підтверджує висновок судів попередніх інстанцій про те, що під час реалізації своїх повноважень відповідач фактично вдався до такого явища, як "правовий пуризм".
40. Так, загально прийнято розуміти пуризм як надмірне прагнення до чистоти, переваги форми над змістом.
не може бути скасоване правильне по суті … рішення та не може бути відступлено від принципу правової визначеності лише задля правового пуризму, … рішення може бути скасоване лише з метою виправлення істотної … помилки»

3. Вимоги суб’єкта оскарження:
На підставі вищевикладеного та керуючись чинним законодавством і прецедентними висновками судових інстанцій,
ПРОСИМО:
скасувати відхилення оголошення переможцем та укласти договір про закупівлю з ПП «Закарпатський інститут землеустрою», не вдаватися до правового пуризму, через відповідність Учасника всім вимогам тендерної документації.

Додатки:
ДОДАТОК 1. – скриншот дат публікації рішень Замовника і прикріплених документів;
ДОДАТОК 2 – скриншот прикріпленого замість Протоколу рішення Уповноваженої особи – Витягу ПП ЗІЗ при поверненні на кваліфікацію тендерної пропозиції ПП ЗІЗ;
ДОДАТОК 3 – протокол від 07.08.23 та від 09.08.23, що завантажені в систему пакетом 09.08.23 року;
ДОДАТОК 4 – тендерна документація Замовника.

З повагою,

Директор ПП "Закарпатський
інститут землеустрою" Дмитро ЧОРНИЙ